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《民法典》学习分享第四期(第一百二十七条至第一百六十八条)

作者:德和衡(石家庄)    发布日期:2020-08-10 09:45:58


分享人:李元 

第一百二十七条法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的,依照其规定。

理解与适用:

本条是对数据和网络虚拟财产是民事权利客体的规定。数据可以分为原生数据和衍生数据,能够建成为知识产权客体、在数据市场交易和需要民法规制的数据是衍生数据。衍生数据的性质属于智力成果,与一般数据不同,以衍生数据为客体建立的权利是数据专有权。数据专有权是一种财产权,性质属于新型的知识产权,具备传统知识产权无形性、专有性、可复制性的特点,但不具备传统知识产权的地域性、时间性的特点。网络虚拟财产是指虚拟的网络本身以及存在于网络上的具有财产性的电磁记录,是一种能够用现有的度量标准度量其价值的数字化的新型财产,网络虚拟财产属于特殊物。

对数据和网络虚拟财产的法律保护,是法律对其有保护规定的,依照其规定。这对衍生数据和网络虚拟财产的保护是很明确的,即对衍生 数据应当用数据专有权来保护,对网络虚拟财产用物权来保护。

第一百二十八条法律对未成年人、老年人、残疾人、妇女、消费者等的民事权利保护有特别规定的,依照其规定。

理解与适用:

本条是对单行的权利保护法属于民法特别法的规定。本条与民法典总则编第11条规定相衔接,已经制定的《未成年人保护法》《老年人权益保障法》《残疾人保障法》《妇女权益保障法》《消费者权益保护法》等法律,都是对某一类弱势群体的权利予以特别保护的法律,这些被保护的权利又主要是民事权利,因而它们是民法特别法,是民法体系的组成部分。民法典总则编通过规定民法特别法条款,整合民法普通法和民法特别法的关系,实现民法体系的一体化,而不使民法特别法游离于民法之外,割裂民法体系。对民法典以外的其他法律,在民法特别法的识别上应当依照“另有”和“特别”的要件加以衡量,不具有这些要件的,就不是民法特别法,排除其民事法律适用的效力。

第一百二十九条民事权利可以依据民事法律行为、事实行为、法律规定的事件或者法律规定的其他方式取得。

理解与适用:

本条是对民事权利取得方式的规定。通说认为,民事权利的取得方式为两种,一是原始取得,二是继受取得。按照本条规定,民事权利取得的具体方式是: 1.民事法律行为。民事法律行为是取得民事权利的基本方式例如缔约当事人通过订立合同的行为取得合同债权。 2.事实行为。事实行为是法律事实的一种,是指行为人实施的不具有设立、变更和消灭民事法律关系的意图,但是依照法律的规定能引起民事法律后果的行为。例如民法典物权编第231条规定:“因合法建造、拆除房屋等事实行为,设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效力。” 3.事件。事件是指与人的意志无关,能够引起民事法律后果的客观现象。事件与民事主体的意志无关,独立于人的意志之外,是不受人的意志控制的客观事实,它的发生、发展,都依照客观规律发生。事件一经发生,在法律规定的范围内可以引起法律后果,取得民事权利。例如民法典物权编第229条规定的那样:“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”确认了司法行为、仲裁行为和行政行为的法律属性,在民法上属于事件。4.法律规定的其他方式。法律规定的民事权利的其他取得方式,主要是法律直接赋予。法律直接赋予的民事权利只有人格权,因此,人格权是固有权利,而不是基于某种事实而取得的权利。

第一百三十条民事主体按照自己的意愿依法行使民事权利,不受干涉。

理解与适用:

本条是对自我决定权的规定。民事权利主张,是在民事权利的存在或权利的行使受到妨碍时,权利人对特定人提出的承认其权利的存在,或者排除妨碍保障权利行使的要求。民事权利行使,是指民事权利主体具体实施构成民事权利内容的行为,实现其受法律保护的合法民事利益。民事权利行使就是把民事权利的可能性变为现实性的具体行 民事权利实现是民事权利行使的最终目的,是行使权利的最终结果。在这三个概念中,民事权利行使是核心概念民事权利行使的要求是完全尊重民事权利主体的意愿,这就是自我决定权。其特征是:1.自我决定权是一个体现自我价值、根据自己意愿行使权利的权利。2.自我决定权具有相对宽泛但却是独立的保护对象,即民事权益。3.自我决定权不是一个具体的民事权利,而是一个支配民事权利的权利,因此是具有权能性的权利。

第一百三十一条民事主体行使权利时,应当履行法律规定的和当事人约定的义务。

理解与适用:

本条是对民事权利与民事义务相一致原则的规定。民事权利与民事义务相一致原则是指民事权利与民事义务永远相对应,民事主体在行使民事权利时,必须履行民事义务的民法基本准则。就特定的行使民事权利行为而言,当一个特定的权利人行使自己的民事权利时,这个权利人的义务人必须履行自己相应的民事义务,以保障民事权利主体享有的民事权利的实现。正因为民事权利与民事义务相一致是民法的基本原则,因此要求民事主体在行使自己权利时,也必须履行绝对权法律关系的民事义务和相对权法律关系的民事义务

第一百三十二条民事主体不得滥用民事权利损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益。

理解与适用:

本条是对禁止滥用权利原则的规定。权利人行使权利是自己的自由,但超出必要限度行使权利,就是滥用权利。法律一方面鼓励权利人行使民事权利,获得民事利益;但另一方面禁止权利滥用,为权利的行使划清具体边界,防止因行使权利而损害社会公共利益或者他人的民事权益。权利滥用是指民事权利主体在外表上虽属于行使权利,但在实际上是背离权利本质或超越权利界限的违法行为。法律对权利滥用行为予以否认,或者限制其效力的原则,就是禁止权利滥用原则。民事权利行使尽管是实现自己的权益,但是也事关义务人的利益,甚至事关国家、社会的利益。因此,民事主体行使民事权利,法律 在依法保护的同时,也对民事权利行使进行一定的限制,不能超越边界。这些限制是:1.宪法限制。2.民法限制,包括诚实信用原则的限制、公序良俗的限制和禁止权利滥用原则的限制。认定权利滥用的标准是确定行使民事权利是否违背其本质或超越其正当界限。


分享人:王珂

第一百三十三条 民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。

理解与适用

相较于《民法通则》,《民法典》对“民事法律行为”的内涵作了调整,突出了“意思表示”这一核心要素。民事法律行为具有如下特征:1、民事法律行为是民事主体实施的行为;2、民事法律行为应当是以发生一定的法律效果为目的的行为;3、民事法律行为是以意思表示为核心要素的行为,这也是民事法律行为与事实行为最根本的区别。

第一百三十四条 民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立,也可以基于单方的意思表示成立。

法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的,该决议行为成立。

理解与适用

本条第1款对不同民事法律行为的成立时间和成立条件做了规定。1.双方民事法律行为。双方民事法律行为是指双方当事人意思表示一致才能成立的民事法律行为。最为典型的双方民事法律行为是合同。双方民事法律行为与单方民事法律行为的最大区别是行为的成立需要双方的意思表示一致,仅凭一方的意思表示而没有经过对方的认可或者同意不能成立。2.多方民事法律行为。多方民事法律行为是指根据两个以上的民事主体的意思表示一致而成立的行为。订立公司章程的行为和签订合伙协议的行为就是较为典型的多方民事法律行为。3.单方民事法律行为。单方民事法律行为是指根据一方的意思表示就能够成立的行为。与双方民事法律行为不同,单方民事法律行为不存在相对方,其成立不需要其他人的配合或者同意,而是依据行为人自己一方的意志就可以产生自己所期望的法律效果。

2款规定了一种较为特殊的民事法律行为,即决议千表示而意图实现一定法律效果而实施的行为,其满足民事法准行为的所有条件,是一种民事法律行为。但是与多方民事法律行为、双方民事法律行为和单方民事法律行为相比,其又具有特殊性,这种特殊性体现在三个方面:1.双方民事法律行为或者多方民事法律行为需要所有当事人意思表示一致才能成立决议行为一般并不需要所有当事人意思表示一致才能成立,而是多数人意思表示一致就可以成立;2.双方民事法律行为或者多方民事法律行为的设立过程一般不需要遵循特定的程序,而决议行为一般需要依一定的程序才能设立,根据本条的规定,决议行为应当依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序。3.双方民事法律行为或者多方民事法律行为适用的范围一般不受限制,而根据本条的规定,决议行为原则上仅适用于法人或者非法人组织内部的决议事项

第一百三十五条 民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式;法律、行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的,应当采用特定形式。

理解与适用

根据本条的规定,民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是指以文字等可以以有形形式再现民事法律行为内容的形式。书面形式的种类很多,书面形式是合同书、信件等可以有形地表现所载内容的形式。口头形式是指当事人以面对面地谈话或者以电话交流等方式形成民事法律行为的形式。除了书面形式和口头形式外,本条还规定民事法律行为也可以采用其他形式。

第一百三十六条 民事法律行为自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

行为人非依法律规定或者未经对方同意,不得擅自变更或者解除民事法律行为。

理解与适用

民事法律行为的生效是指民事法律行为产生法律约束力根据本条规定,民事法律行为从成立时具有法律拘束力也就是说、民事法律行为自成立时生效,但是,民事法律行为成立和生效的时间,既有相一致的情形,也有不一致的情形:1、民事法律行为的成立和有效处于同一个时间点,依法成立的民事法律行为,具备法律行为生效要件的,即时生效。2.民事法律行为的成立和生效并非同一个时间,有三种情形:(1)法律规定民事法律行为须批准、登记生效的,成立后须经过批准、登记程序才能发生法律效力。(2)当事人约定民事法律行为生效条件的,约定的生效条件成就的,才能发生法律效力。(3)附生效条件、附生效期限的民事法律行为,其所附条件成就,或者所附期限到来时,该民事法律行为才能生效,其成立和生效也并非同一时间。

第一百三十七条 以对话方式作出的意思表示,相对人知道其内容时生效。

以非对话方式作出的意思表示,到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示,相对人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统时生效;未指定特定系统的,相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的,按照其约定。

理解与适用

本条是对有相对人的意思表示生效时间的规定,依据是否采用对话方式作了不同规定。

1、以对话方式作出的意思表示。所谓以对话方式作出的意思表示是指采取使相对方可以同步受领的方式进行的意思表示,例如面对面交谈、电话等方式。在以这种方式进行的意思表示中,表意人作出意思表示和相对人受领意思表示是同步进行的,没有时间差,因此,表意人作出意思表示并使相对人知道时即发生效力。基于此,本条第1款规定,以对话方式作出的意思表示、相对人知道其内容时生效。2、以非对话方式作出的意思表示。以非对话方式作出的意思表示,是表意人作出意思表示的时间与相对人受领意思表示的时间不同步,二者之间存在时间差。非对话的意思表示在现实生活中存在的形式多样,例如传真、信函等。对于非对话的意思表示的生效时间,我国采用到达主义,规定意思表示到达相对人时生效。需要强调的是,这里“到达”并不意味着相对人必须亲自收到,只要进入相对人通常的地址、住所或者能够控制的地方(如信箱)即可视为到达,意思表示被相对人的代理人收到也可以视为到达。送达相对人时生效还意味着即使在意思表示送达相对人前相对人已经知道该意思表示内容的、该意思表示也不生效

2以非对话方式作出的采用数据电丈形式的意思表录据电文系指经由电子手段、电磁手段、光学手段或类似手段生成、发送、接收或存储的信息,这些手段包括但不限于电子我据交换、电子邮件、电报、电传或传真、采用数据电方式作出的意思表示虽然也是以非对话方式进行的、但由于其发出和到达具有自动性、实时性等特点,意思表示发出即到达、其生效规则也与一般的非对话方式作出的意思表示的生效时间有所区别。采用数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间、视为到达时间;未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的、按照其约定。这主要是为了尊重当事人对意思表示生效时间的定、体现意思自治。在现实生活中,当事人可以约定数据电文形式意思表示的生效时间可以不是该意思表示进入特定系统的时间。有这种约定的、从其约定

第一百三十八条 无相对人的意思表示,表示完成时生效。法律另有规定的,依照其规定。

理解与适用

本条对无相对人的意思表示的生效时间作了规定。无相对人的意思表示在完成时生效这是无相对人意思表示生效的一般性对人的意思表示的生效规则。但有时法律对无相时间会作出特别规定,例如《民法典》继承编部分就明确规定遗嘱这种无相对人的意思表示自遗嘱人死亡时发生效力。所以本条还规定,法律对无相对人意思表示的生效时间另有规定的依照其规定。


分享人:朱鹏超

第一百三十九条 以公告方式作出的意思表示,公告发布时生效。

理解与适用:

本条是关于公告方式的意思表示的生效时间的规定。

实践中,在意思表示有相对人的情况下,可能会发生意思表示的表意人不知道相对人的具体地址、相对人下落不明的情形。对表意人而言,要通过信函、邮件等方式送达相对人是困难的,其意思表示就有可能迟迟不能生效,影响其利益。对此,本条明确规定了表意人在此情况下可以以公告方式作出意思表示。本条规定,对于以公告方式作出的意思表示,公告发布时生效。公告方式既可以是在有关机构的公告栏,例如人民法院的公告栏;也可以是在报纸上刊登公告的方式。以公告方式作出的意思表示,表意人一旦发出公告能够为社会公众所知道,就认为意思表示已经到达,即发生效力。

理解本条还需要注意两点:1、只有在表意人非因自己的过错而不知相对人的下落或者地址的情况下才可以采用公告方式作出意思表示,否则相对人很不公平。2、在表意人知道相对人下落的情况下,表意不得采用公告方式作出意思表示,除非相对人同意。

第一百四十条行为人可以明示或者默示作出意思表示。

沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间交易习惯时,才可以失为意思表示。

理解与适用:

该条是关于意思表示的形式的规定。

意思表示可以明示的方式或默示的方式做出。明示的意思表示就是行为人以作为的方式,使得相对人能够直接了解到意思表示的内容。如表意人采用口头、书面方式直接向相对人进行的意思表亦。以默示方式作出的意思又称为行为默示,是指行为人虽没有以语言或文字等明示方式作出意思表示,但以行为的方式作出了意思表示。这种方式通过其行为可以推定出其作出一定的意思表示。如某人向自动售货机投入货币的行为即可推断其作出了购买物品的意思表示。

在现实生活中也会出现一种特殊情形,即行为人以沉默的方式作出意思表示。沉默是一种既无语言表示也无行为表亦的纯粹的缄默,是一种完全的不作为。沉默原则上不得作为意思表示的方式。只有在有法律规定、当事人约定或者符合当争之间的交易习惯时,才可以视为意思表示。例如本法典合同编第 638条第1款规定,试用买卖的买受人在试用期内可以购标的物,也可以拒绝购买。试用期间届满,买受人对是否购头标的物未作表示的,视为购买。在这条规定中,试用期间届满后,买受人对是否购买标的物未作表示就是一种沉默,但这种沉默就可以视为买受人作出了购买的意思表示。

第一百四十一条  行为人可以撤回意思表示。撤回意思表示的通知应当在意思表示到达相对人前或者与意思表示同时达到相对人。

理解与适用:

该条是关于意思表示的撤回的规定。意思表示的撤回,指在意思表示作出之后但在发生法律效力之前,意思表示的行为人欲使该意思表示不发生效力而作出的意思表示。根据本条规定,撤回意思表示的通知应当在意思表示到达相对人前或者与意思表示同时到达相对人。

理解本条还需要注意两点:1、意思表示的撤回原则上只有在该意思表示有相对人的情况下才有意义,若是无相对人的意思表示,在表示作出时就发生效力,不可能撤回,只可能撤销。

2、意思表示的撤回不同于意思表示的撤销,后者是指在意思表示作出并生效滞后,行为人又作出取消其意思表示的表示。由于意思表示在到达后已生效,相对人已知悉表示内容甚至可能已经对该意思表示产生合理信赖,能否撤销,要平衡行为人与相对人的利益。基于此,合同编规定,要约可以撤销,但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。同时还规定,有下列情形之一的,要约不得撤销:(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。所以,本条只规定了意思表示的撤回,未规定意思表示的撤销。

第一百四十二条有相对人的意思表示的解释,应当按照所使用的词句,结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则,确定意思表示的含义。

无相对人的意思表示的解释,不能完全拘泥于所使用的词句,而应当结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则,确定行为人的真实意思。

理解与适用:

意思表示的解释是指因意思表示不清楚或者不明确发生争议时,由人民法院后者仲裁机构对意思表示进行的解释。特征有三点:

1、意思表示解释的对现象是当事人已经表示出来的、确定的意思,而非当事人内心的意思。2、对意思表示进行解释的主体是人民法院或者仲裁机构。3、人民法院或者仲裁机构对意思表示的解释不是任意的主观解释,而是必须遵循一定的规则进行解释。

第三节 民事法律行为的效力

第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效:

(一)行为人具有相应的民事行为能力;

(二)意思表示真实;

(三)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。

理解与适用:

该条文是关于民事法律行为一般有效要件的规定。

1、本条第一项是关于民事法律行为有效的主体要件,要求行为人的民事行为能力状态须与其所为的民事法律行为相适应。

2、本条第二项是关于民事法律行为有效的意思表示要件。指的是行为人表示于外的意思与其内心真意相一致。

3、本条第三项是关于民事法律行为有效的内容要件。将不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗作为民事法律行为有效的必要条件,系为意思自治划定边界。

第一百四十四条无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。

理解与适用:

   该条是关于无民事行为能力人所实施的民事法律行为效力的规定。

条文中并无但书,亦未附条件。其意应为凡无民事行为能力人所实施的民事法律系行为均应无条件、无例外地归于无效。只要能够认定事实民事法律行为的民事主体构成无民事行为能力人,即可认定其民事法律行为无效。


分享人:李跃辉

第一百四十五条 限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效;实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。

相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。民事法律行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

理解与适用

本条是对限制民事行为能力人实施的民事法律行为效力的规定。

限制民事行为能力人实施的两种行为有效:1.纯获利益的民事法律行为,在民法典总则编第19条、第22条已经作了规定。2.与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为,其中与其年龄相适应,是指限制民事行为的未成年人;与其智力、精神状况相适应,是指限制民事行为能力的成年人。

限制民事行为能力人实施的其他民事法律行为,是效力待定的民事法律行为,是限制民事行为能力人独立实施的依法不能独立实施的民事法律行为,其效力是,法律行为虽已成立,但是否生效尚不确定,只有经过特定当事人的行为,才能确定其生效或者不生效。

限制民事行为能力人实施了依法不能独立实施的法律行为,需要其法定代理人的追认才可能生效。其效力的确定须经由以下途径:

1.法定代理人的同意权和追认权。经法定代理人同意的限制民事行为能力人实施的民事法律行为,发生法律效力;法定代理人虽然没有同意,但是在行为实施之后予以追认,该民事法律行为同样生效。

2.相对人的催告权。限制民事行为能力人实施的民事法律行为,其法定代理人没有同意,又没有追认的,相对人可以在三十日内催告法定代理人予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认,该民事法律行为无效。

3.善意相对人的撤销权。在该民事法律行为被追认前,善意相对人对该行为享有撤销的权利,撤销的方式应以通知的方式作出。撤销权是形成权,只要在该期限内行使,该民事法律行为就被撤销,自始不发生法律效力。

第一百四十六条 行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。

以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力,依照有关法律规定处理。

理解与适用

本条是对虚假行为和隐藏行为及效力的规定。

虚假行为,是指行为人与相对人通谋而为虚假的意思表示。虚假表示是双方行为,是双方进行串通的行为,是双方当事人的意思表示都不真实,而不是一方当事人的意思表示不真实。虚假行为的特点是双方当事人进行通谋,通常具有不良动机,因而在主观上是共同故意,在意思表示上是双方的不真实。如果仅有一方是非真意表示,而对方为真意表示的合意,或有误解,或者发生错误的,不构成虚假意思表示。虚假行为的法律后果是一律无效,不具有虚伪表示的行为所应当发生的法律效力。

隐藏行为,是指行为人将其真意隐藏在虚假的意思表示中。表意人与相对人之间因碍于情面或者其他原因,所为的意思表示虽非出于真意,却隐藏他项法律行为的真正效果,其实质,就是在通谋虚伪的意思表示中,隐藏着他项法律行为。确定隐藏行为效力的原则是,虚伪行为隐藏其他法律行为者,适用关于该隐藏的法律行为的规定。这就是“依照有关法律规定处理”的含义。具体规则是:虚假的意思表示行为无效,至于其隐藏的真实意思表示行为是否有效,应当依照该行为的法律规定判断。符合该种法律行为的规定的,认定为有效,否则为无效。

第一百四十七条 基于重大误解实施的民事法律行为,行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

理解与适用

本条是对重大误解及效力的规定。

重大误解,是指一方当事人由于自己的过错,对法律行为的内容等发生误解,由此订立了法律行为,该法律行为所涉及的利益对当事人而言为重大。其特点是:1.误解是当事人对民事法律行为发生认识上的错误。2.误解是当事人对民事法律行为内容的认识错误。3.误解直接影响当事人的权利和义务。

重大误解的构成要件是:1.须是当事人因为误解做出了意思表示。2.重大误解的对象须是民事法律行为的内容。3.误解是由当事人自己的过失造成的。当事人由于重大误解而实施的民事法律行为,其法律后果是相对无效,发生重大误解的一方行为人,有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。如果行为人不行使撤销权,不请求对该民事法律行为予以撤销,该重大误解的民事法律行为继续有效。

重大误解是民法上的错误的一种类型。民法典没有规定错误,只规定了重大误解,使其他的错误缺少法律适用依据。出现重大误解之外的其他错误,可以比照本条规定予以认定,例如第三人发生的错误,导致一方当事人的利益严重受损。

典型案例评注

徐某诉甲公司合伙协议纠纷案

基本案情

2006年12月27日,原告徐某、被告甲公司签订合作协议一份,约定载明被告于2006年12月24日以3905万元竞拍获得“A、B、C公司3户债权”,主债权金额为9139.60万元,利息3806.99万元,合计12946.59万元。协议同时约定,由原告出资1000万元,占协议股份49%,被告出资3500万元,占协议股份51%;结算分红前按年利率1%提取本金利息,“净利润不管盈亏由双方按股份享受或承担”。原告分别于2006年11月25日、12月29日,2007年1月10日、3月6日出资200万元、200万元、100万元、500万元,合计1000万元;被告分别于2006年12月21日、12月27日、12月28日,2007年3月6日、3月21日出资500万元、100万元、1000万元,1405万元、19.5万元,合计出资3024.5万元。2013年12月25日,江西省高级人民法院立案受理被告甲公司诉乙公司追偿权纠纷一案,并审理查明2006年12月26日,被告通过拍卖方式依法从某资产管理公司南昌办事处受让其对乙公司的债权本金7325.6万元及相应利益。经调解,乙公司应支付给被告甲公司6100万元,应于2015年1月15日前支付3000万元,余款于2015年4月15日前付清,并由该院制作(2013)赣民二初字第35号民事调解书一份。其后,被告于2015年1月12日、4月12日各收款3000万元、3100万元,其中2015年1月12日的3000万元已于当日在被告出资本金中扣除,并经原、被告一致认可。2015年4月21日,原告在债权结算清单上签字,该结算清单载明……甲公司收到乙公司支付债权款人民币6100万元。现根据甲公司与徐某签订的合作协议结算如下:1.支付某律师事务所律师代理费488万元;2.支付企业所得税3878830.25元;3.应支付甲公司利息24442430.00元;4.本付徐某利息8336388.00元;5.本金4024.5万元;6.利润:6100万元-488万元-3878830.25元-24442430.00元-8336388.00元-40245000.00元=“-20782648.25元”;7.根据协议甲公司占总股份51%,承担亏损20782648.25*51%=“10599150.61元”,徐某占总股份49%,承担亏损20782648.25*49%=“10183497.64元”;8.应支付徐某1000万元+8336388.00-10183497.64元=“8152890.36元”;9.本结算单一式两份,双方签字盖章后生效并证明双方账已结清,今后无任何经济纠葛。同时,原、被告签订落款时间为2015年4月21日的债权费用结算单一份,对本案诉讼合伙事项中的其他相关费用进行了结算。2015年4月28日,原告向被告出具申请书一份,申请将其结算款8152890.26元中的2098513.00元汇入案外人陈某账户。其后,原告认为被告对计提利息成本的结算错误,主张按照合作协议约定的年息1%计提利息,应付被告利息为2407125.70元,应付原告利息为821237.44元。据此,原告可分的投资结算款为投资本金1000万元、利息821237.44元、利润4296225.24元,合计15117462.68元。现原告以被告拒绝重新结算,仅支付结算款6654377.36元,余款8463085.32元至今未付为由,诉至法院。

法院判决

法院认为,原告徐某诉请该结算款除利息外的计算方法均按债权结算清单记载的结算方式进行计算,最终归结为该结算清单中利息提取的标准为年利率1%还是10%,即关键在于原、被告对于讼争债权结算清单是否可撤销。法官认为,债权结算清单中的利息部分,应按年利率1%计算,判决如下:一、撤销原告徐某与被告甲公司于2015年4月21日签订的“江西景德镇三个债权结算清单”中第2条、第3条、第4条、第6条、第7条、第8条;二、被告甲公司应支付给原告徐某结算款8461125.10元,款限于本判决生效后10日内付清;三、驳回原告徐某的其他诉讼请求。

案件点评

本案争议焦点为落款时间为2015年4月21日的债权结算清单是否存在重大误解,是否属于可撤销范畴。所谓重大误解,是指一方因自己的原因而对合同的内容等发生误解,订立了合同。依据民法典总则编第147条的规定,因重大误解订立的合同,一方可以请求法院和仲裁机构予以撤销。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第71条规定:“行为人因对行为性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解。”本案中,原告因三个债权结算清单起始段中载明按1%标准计算而错误地将其后按10%计算的利息误以为按1%计算导致了结算合同的订立,属于对标的数量的误解。另外,10%与1%相差达到十倍,若继续履行,原告将遭受较大损失,权利义务显著失衡,构成“重大”。本案法官依法认定涉案债权结算单构成重大误解,允许原告行使撤销权。

第一百四十八条 一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

理解与适用

本条是对当事人一方欺诈行为及效力的规定。

当事人一方的欺诈,是指民事法律关系的当事人一方故意实施某种欺骗对方的行为,并使对方陷入错误,而与欺诈行为人实施的民事法律行为。一方欺诈的构成要件是:1.欺诈的一方须出于故意,或者是以欺诈为手段引诱对方当事人与其订立民事法律行为,或者是订立民事法律行为的行为本身就是欺诈。2.欺诈行为人在客观上实施了欺诈的行为,包括行为人故意捏造事实,虚构情况,诱使对方当事人上当受骗;以及行为人故意隐瞒真实情况,不将真实情况告知对方当事人,使对方当事人上当受骗,与其订立民事法律行为。3.受欺诈一方是在违背真实意思的情况下实施民事法律行为。另一方当事人受行为人的欺诈,而使自己陷入错误的认识之中,由此做出错误的意思表示,与行为人订立民事法律行为。

一方欺诈行为的法律后果是,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销,即可撤销的民事法律行为。对此,受欺诈方享有撤销权,可以行使该撤销权,向人民法院或者仲裁机构请求撤销该意思表示。

第一百四十九条 第三人实施欺诈行为,使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,对方知道或者应当知道该欺诈行为的,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

理解与适用

本条是对第三人欺诈行为及效力的规定。

本条中的第三人,一般指民事法律行为的双方当事人之外、与一方存在某种关系的特定人。当事人之外的第三人对其中一方当事人实施欺诈的目的,有可能是仅仅为了帮助对方当事人达成交易,第三人实施欺诈也有可能最终为实现自己的目的

但其根本的目的在于使受欺诈人陷入错误认识,作为“若了解真实情况便不会作出的”意思表示。此时,受欺诈人享有对民事法律行为的撤销权,但该撤销权行使必须满足一定条件。具体来说,第三人实施欺诈行为,只有在受欺诈人的向对方非属于善意时,受欺诈人才能行使撤销权。相对方的这种非善意表现为,对于第三人的欺诈行为,其知道或者应当知道。撤销权的行使仍须通过人民法院或者仲裁机构行使。

需注意的是,在第三人欺诈而相对人是善意的情况下,受欺诈人尽管不能通过行使撤销权的方式保护其自身权益,但如果其权益因此受损,并不妨碍其向实施欺诈的第三人主张赔偿。

第一百五十条 一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

理解与适用

本条是对一方或者第三人胁迫行为及效力的规定。

胁迫是指行为人以将来发生的祸害或者实施不法行为,给另一方当事人以心理上的恐吓或者直接造成损害,迫使对方当事人与其实施民事法律行为。

胁迫分为两种,一种是以恐吓为手段的胁迫,另一种是以不法行为为手段的胁迫。胁迫行为的构成要件是:1.行为人须有实施威胁的事实。在以恐吓为手段的胁迫行为中,行为人威胁的事实是将来发生的祸害,包括涉及生命、身体、健康、财产、名誉、自由等方面所要受到的严重损害。在以不法行为为手段的胁迫行为中,使相对人感受恐怖的行为人直接实施的不法行为已经或者正在对相对人产生人身的或者财产的损害。2.行为人实施胁迫行为须出于故意。胁迫的故意是通过威胁使相对人与其订立民事法律行为。3.相对人因受到胁迫而实施订立民事法律行为的行为。相对人由于在心理上或者人身上受到威胁,因而不得不与行为人订立民事法律行为。

胁迫行为是可撤销的民事法律行为,受胁迫方对该民事法律行为享有撤销权,有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。


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第一百五十一条 乘人之危导致的显失公平

一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

理解与适用:

本条的显失公平将原《民法通则》和《合同法》中的“显失公平”与“乘人之危”合并规定,并赋予了其新的内涵。

本条所规定的显失公平须包括两项要件:1. 主观上,民事法律行为的一方当事人利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形。这意味着,一方当事人主观上意识到对方当事人处于不利情境,且有利用这一不利情境之故意。所谓危困状态,一般指因陷入某种暂时性的急迫困境而对于金钱、物的需求极为迫切。如一方利用对方家有重病患者、为治疗病患出卖房产之机,以远低于市场价格购买该房产。所谓缺乏判断能力,是指缺少基于理性考虑而实施民事法律行为或对民事法律行为的后果予以评估的能力,如金融机构的从业人员向文化水平较低的老年人兜售理财产品,由于缺乏判断能力,这些老年人以高昂价格购买了实际收益率较低的理财产品。2. 客观上,民事行为成立时显失公平。此处的显失公平是指双方当事人在民事法律行为中的权利义务明显失衡、显著不相称。至于“失衡“不相称”的具体标准,则需要结合民事法律行为的具体情形、如市场风险、交易行情、通常做法等加以判断。同时,需要说明的是,对于显失公平的判断时点,应以民事法律行为成立时为限。由于民事法律行为从成立到实际履行往往有一个过程这一过程中的许多因素都可能对双方当事人的权利义务产生影响,如果不限定判断的时点,对于显失公平的判定将会装少客观标准,也无法将原已存在的“权利义务失衡”结果与民事法律行为成立后当事人以外因素对权利义务产生的影响相区分。

典型案例指引

1.黄仲华诉刘三明债权人撤销权纠纷案(《最高人民法院公报》2013年第1期)

案件适用要点:用人单位与劳动者就工伤事故达成赔偿协议,但约定的赔偿金额明显低于劳动者应当享受的工伤保险待遇的,应当认定为显失公平。劳动者请求撤销该赔偿协议的,人民法院应予支持。

2.家园公司诉森得瑞公司合同纠纷案(《最高人民法院公报》2007年第2期)

案件适用要点:合同的显示公平,是指合同一方当事人利用自身优势,或者利用对方没有经验等情形,在与对方签订合同中设定明显对自己一方有利的条款,致使双方基于合同的权利义务和客观利益严重失衡,明显违反公平原则。双方签订的合同中设定了某些看似对一方明显不利的条款,但设立该条款是双方当事人真实的意思表示,其实质恰恰在与平衡双方的权利义务。在此情形下,合同一方当事人以显失公平为由请求撤销该合同条款的,不应予以支持。

第一百五十二条 撤销权的消灭

有下列情形之一的,撤销权消灭:

(一)当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起九十日内没有行使撤销权;

(二)当事人受胁迫,自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权;

(三)当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。

当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,撤销权消灭。

理解与适用:

民事法律行为因不同事由被撤销的,其撤销权应当在一定期间内行使。这一点是由撤销权的性质所决定的。在民法理论上,撤销权属于形成权,行为人可以通过自己的行为直接行使权利,实现权利目的。但是,撤销权的行使将使得可撤销的民事法律行为效力终局性地归于无效,这将对相对人的利益产生重大影响,因此,享有撤销权的权利人必须在一定期间内决定是否行使这一权利,从而保护相对人的利益,维护交易安全。这一期间被称为除斥期间,除斥期间经过,撤销权终局性地归于消灭,可撤销的民事法律行为自此成为完全有效的民事法律行为。

由于导致民事法律行为可撤销的事由多样,因此不同情况下除斥期间的起算以及期间的长短也应有所不同。本条在《民法通则》和《合同法》规定的基础上,对撤销权的除斥期间作了以下规定:1. 撤销权原则上应在权利人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使,但自民事法律行为发生之日起5年内没有行使的,撤销权消灭。将期间起算的标准规定为“权利人知道或应当知道撤销事由之日”有利于撤销权人的利益保护,防止其因不知撒销事由存在而错失撤销权的行使。同时,辅之以“自民事法律行为发生之日起五年”的客观期间,有助于法律关系的稳定,稳定交易秩序,维护交易安全。2.对于因重大误解享有撒销权的,权利人应在知道或者应当知道撤销事由之日起90日内行使,否则撤销权消灭。同欺诈、胁迫、显失公平等影响意思表示自由的情形相比,重大误解权利人的撤销事由系自己造就,不应赋予其与其他撤销事由同样的除斥期间。3.对于因胁迫享有撤销权的,应自胁迫行为终止之日起1年内行使,否则撤铺权消灭。同欺诈、重大误解等其他撤销事由相比,胁迫具有特殊性。受胁迫人在胁迫行为终止前,即使知道胁追行为的存在,事实上仍然无法行使撤销权。考虑到这一特殊情況,本条将因胁迫享有撇销权的除斥期间起算规定为“自胁追行为终止之日起”,期间仍为1年。4.对于权利人知道撤铺事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权的,撤销权消灭,不受1年期间的限制。权利人无论是明确表示还是通过行为表示对撤铺权的放弃,均属于对自己权利的处分,依据意思自治的原则,法律予以准许。

第一百五十三条 违反强制性规定;违背公序良俗

违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是,该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。

违背公序良俗的民事法律行为无效。

理解与适用:

民事法律行为虽然是彰显意思自治、保障权利实现的主要制度,但这种自有必须限定在不损害国家利益、社会公共利益的范围之内。民事主体的民事法律行为一旦超越法律和道德所容许的限度,构成对国家利益、社会公共利益的侵害,其效力就必须被否定。而法律、行政法规的强制性规定以及公共秩序和善良习俗,即是对民事主体意思自治施加的限制。

本法第143条规定了民事法律行为的有效要件,属于对民事法律行为有效的一般性要求,而本条则属于可以直接判定行为效力的裁判性规范。

本条第1款规定,违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效,但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。法律规范分为强制性规范与任意性规范。任意性规范的目的是引导、规范民事主体的行为,并不具备强制性效力,民事法律行为与任意性规范不一致的,并不影响其效力。任意性规范体现的是法律对主体实施民事法律行为的一种指引,当事人可以选择适用,也可以选择不适用。与任意性规范相对的是强制性规范,后者体现的是法律基于对国家利益、社会公共利益等的考量,对私人意思自治领域所施加的一种限制。民事主体在实施民事法律行为时,必须服从这种对行为自由的服制,否则会因对国家利益、社会公共利益等的侵害而被判定无效。但是,民事法律行为违反强制性规定无效有一种例外,即当该强制性规定本身并不导致民事法律行为无效时,民事法律行为并不无效。这里实际上涉及对具体强制性规定的性质判断问题。某些强制性规定尽管要求民事主体不得违反,但其并不导致民事法律行为无效。违反该法律规定的后果应由违法一方承担对没有违法的当事人不应承受一方违法的后果。比如,一家经营水果的商店出售种子,农户购买了该种子,该商店违法经营种子,必须承担相应违法责任,但出于保护农户的目的,不宜认定该买卖行为无效。

本条第2款规定,违背公序良俗的民事法律行为无效。公序良俗是公共秩序和善良习俗的简称,属于不确定概念。民法学说一般采取类型化研究的方式,将裁判实务中依据公序良俗判的典型案件,区别为若干公序良俗违反的行为类型。法院或者仲机构在审理案件时,如果发现待决案件事实与共中某个类型相符,即可判定行为无效。这些类型包括但不限于:

(1)危害国家政治、经济、财政、税收、金融、治安等秩序类型;(2)危害家庭关系行为类型;(3)违反性道德行为类型;(4)违反人权和人格尊重行为类型;(5)限制经济自由行为类;(6)违反公正竞争行为类型;(7)违反消费者保护行为类型;(8)违反劳动者保护行为类型等。同强制性规定一样,公序良俗也体现了国家对民事领域意思自治的一种限制。因此,对公序良俗的违背也构成民事法律行为无效的理由。

典型案例指引:

1.四川金核矿业有限公司与新疆临钢资源投资股份有限公司特殊区域合作勘察合同纠纷案(《最高人民法院公报》2017年第4期)

案件适用要点:当事人关于在自然保护区、风景名胜区重点生态功能区、生态环境敏感区和脆弱区等区域内勘查开采矿产资源的合同约定,不得违反法律、行政法规的强制性规定或者损害环境公共利益,否则应依法认定无效。环境资源法律法规中的禁止性规定,即便未明确违反相关规定将导致合同无效,但若认定合同有效并继续履行将损害环境公共利益的,应当认定合同无效。

2.海南康力元药业有限公司、海南通用康力制药有限公司与海口奇力制药股份有限公司技术转让合同纠纷案(《最高人民法院公报》2013年第2期)

案件适用要点:在合同效力的认定中,应该以合同是否违反法律、行政法规的强制性规定为判断标准,而不宜以合同违反行政规章的规定为由认定合同无效。在技术合同纠纷案件中,如果技术合同涉及的生产产品或提供服务依法须经行政部门审批或者许可而未经审批或者许可的,不影响当事人订立的相关技术合同的效力。

第一百五十四条 恶意串通

行为人与相对人恶意串通,损害他人合法权益的民事法律行为无效。

理解与适用:

所谓恶意串通,是指行为人与相对人互相勾结,为牟取私利而实施的损害他人合法权益的民事法律行为。恶意串通的民事法律行为在主观上要求双方有互相串通、为满足私利而损害他人合法权益的目的,客观上表现为实施了一定形式的行为来达到这一目的。

需注意的是,在虚伪表示的民事法律行为中,行为人与相对人所表示出的意思均非真意,而恶意串通的双方当事人所表达的都是内心真意,二者尽管在法律后果上相同,但不可混淆。尽管在某些情况下,双方通谋的虚伪表示也表现为主观上的恶意,且同时损害了他人的合法权益,但二者的重点不同,不能相互替代。

典型案例指引

1.上海欧宝生物科技有限公司诉辽宁特莱维置业发展有限公司企业借贷纠纷案(最高人民法院指导案例68号)

案件适用要点:人民法院审理民事案件中发现存在虚假诉讼可能时,应当依职权调取相关证据,详细询问当事人,全面严格审查诉讼请求与相关证据之间是否存在矛盾,以及当事人诉讼中言行是否违背常理。经综合审查判断,当事人存在虚构事实、恶意串通、规避法律或国家政策以谋取非法利益,进行虚假民事诉讼情形的,应当依法子以制载。

2.广东龙正投资发展有限公司与广东景茂拍卖行有限公司委托拍卖执行复议案(最高人民法院指导案例35号)

案件适用要点:拍卖行与买受人有关联关系,拍卖行为存在以下情形,损害与标的物相关权利人合法权益的,人民法院可以视为拍卖行与买受人恶意串通,依法裁定该拍卖无效:(1)拍卖过程中没有其他无关联关系的竞买人参与竞买,或者虽有其他竞买人参与竞买,但未进行充分竞价的;(2)拍卖标的物的评估明显低于实际价格的,仍以该评估价成交的。

3.瑞士嘉吉国际公司诉福建金石制油有限公司等确认合同无效纠纷案(最高人民法院指导案例33号)

案件适用要点:债务人将主要财产以明显不合理低价转让给其关联公司,关联公司在明知债务人欠债的情况下,未实际支付对价的,可以认定债务人与其关联公司恶意串通、损害债权人利益,与此相关的财产转让合同应当认定无无效。

《合同法》第59条规定适用于第三人为财产所有权人的情形,在债权人对债务人享有普通债权的情况下,应当根据《合同法》第58条的规定,判令因无效合同取得的财产返还给原财产所有人,而不能根据第59条规定直接判令债务人的关联公司因“恶意串通,损害第三人利益”的合同而取得的债务人的财产返还给债权人。

第一百五十五条 无效或者被撤销民事法律行为自始无效

无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。

理解与适用:

无效和被撤销的民事法律行为是自始无效的,具有溯及力、即民事法律行为一旦无效或者被撤销后,双方的权利义务状态应当回复到这一行为实施之前的状态,已经履行的,应当恢复原状。

关于本条,还有两点需要进一步说明:1.无效的民事法律行为除自始无效外,还应当是当然无效、绝对无效。所谓的当然无效,是指只要民事法律行为具备无效条件,其便当然产生无效的法律后果,无须经过特定程序的确认才无效。所谓绝对无效,是指这种民事法律行为的无效是绝对而非相对的,对包括当事人在内的其他任何人而言均是无效的。2.对于诸如劳动关系、合伙关系等特别领域中存在的某些持续性民事法律行为无效以及被撤销的效力问题,可以考虑在具体单行法中作出特别规定。


分享人:景苁

第一百五十七条 民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;各方都有过错的,应当各自承担相应的责任。法律另有规定的,依照其规定。

理解与适用 

本条是对民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,对于已经履行的部分如何处理的规定。

当法律行为被确认无效、被撤销或者确定不发生法律效力后,双方当时人实施法律行为所与实现的目的注定不能实现,尚未履行的不得履行,已经履行的需要恢复原状,即恢复到法律行为成立以前的利益状况。“不能返还或者没必要返还”仅指是事实上不能返还,不包括法律上的不能返还。事实上不能返还比如有形财产的消费物和无形财产。“所造成的损失赔偿”仅指财产损失赔偿,实行过错责任原则,由对该行为被确认无效、被撤销或者不发生效力有过错的乙方承担,双方都有过错,则按照各自的过错比例分担。

第四节 民事法律行为的附条件和附期限

第一百五十八条 民事法律行为可以附条件,但是根据其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。

理解与适用

民事法律行为中所附的条件是指,当事人以未来客上不确定发生的事实,作为民事法律行为效力的附款。所附条件有以下特点:1.条件系当事人共同约定,并作为民事法律行为的一部分内容。条件体现的是双方约定一致的意思,这是与法定条件最大的不同之处,后者是指由法律规定的、不由当事人意思决定并具有普遍约束力的条件。当事人不得以法定条件作为其所附条件。2.条件是未来可能发生的事实。这意味着,已经过去的、现在的以及将来确定不会发生的事实不能作为民事法律行为的所附条件。如果是将来必然发生的事实,应当作为附期限。应当注意,这种条件事实发生的不确定性应当是容观存在的,如果仅仅是当事人认为事实发生与否不确定,但实际上必然发生或者不发生的,也不能作为所附条件。3.所附条件是当事人用以限定民事法律行为效力的附属意思表示。应当将所附条件与民事法律行为中的供货条件、付款条件等相互区分,后者是民事法律行为自身内容的一部分而非决定效力的附属意思表示。4.所附条件中的事实应为合法事实,违法事实不能作为民事法律行为的附条件。如不能约定以故意伤害他人作为合同生效的条件。

以所附条件决定民事法律行为效力发生或消灭为标准,条件可以分为生效条件和解除条件。所谓生效条件,是指使民事法律行为效力发生或者不发生的条件。生效条件具备之前,民事法律行为虽已成立但未生效,其效力是否发生处于不确定状态。条件具备,民事法律行为生效;条件不具备,民事法律行为就不生效。比如,甲乙签订房屋买卖合同,同意甲将所居住的房产出卖给乙,但条件是甲出国定居,不在国内居住。但条件具备时,此房屋买卖合同才生效。所谓解除条件,又称消灭条件,是指对己经生效的民事法律行为,当条件具备时,该民事法律行为失效;如果该条件确定不具备,则该民事法律行为将继续有效。

在附条件的民事法律行为中,所附条件的出现与否将直接决定民事法律行为的效力状态。附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。需要特别指出的是,附条件的民事法律行为虽然在所附条件出现时才生效或失效,但在条件尚未具备时,民事法律行为对于当事人仍然具有法律约束力,当事人不得随意变更或者撤销。因此,可以将附条件的民事法律行为的效力分为条件成就前效力和条件成就后效力。对于附生效条件的民事法律行为来说,条件成就前的效力表现为当事人不得随意变更、撤销民事法律行为以及对于民事法律行为生效的期待权;对于附解除条件的民事法律行为来说,条件成就前的效力表现为条件具备后民事法律行为效力归于消灭的期待权。

第一百五十九条 附条件的民事法律行为,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已经成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。

理解与适用

在附条件的民事法律行为中,条件的成就或不成就直接关到民事法律行为的效力状况。对附生效条件的民事法律行为说,条件成就,民事法律行为就开始生效;条件不成就,民事法律行为就确定不发生效力。对附解除条件的民事法律行为来说条件成就,民事法律行为就失效,反之民事法律行为继续有效。

根据本条规定,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已经成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。对本条的把握应当注意以下几点:第一,当事人观上有为自己利益人为改变条件状态的故意。言之,当事人从自己利益角度考虑,主观上具有使条件成就或者不成就的故意。第二,当事人为此实施了人为改变条件成就状态的行为。民事法律行为中所附条件,其成就与否本不确定。当事人为自己利益实施了促成或阻止条件成就的行为。第三,该行为具有不正当性。这主要是指当事人的此种行为违反了诚信原则,不符合事先约定

第一百六十条 民事法律行为可以附期限,但是根据其性质不得附期限的除外。附生效期限的民事法律行为,自期限届至时生效。附终止期限的民事法律行为,自期限届满时失效。

理解与适用

附期限的民事法律行为的生效或失效本身并不具有或然性,是将来一定能够发生的事实。期限的到来是必然确定的,但到来的具体时日却未必十分确定。生效期限,是指决定民事法律行为效力发生的期限。期限届至,民事法律行为生效;期限届至前,民事法律行为虽已成立但并未生效。终止期限,是指决定民事法律行为效力消灭的期限。期限届至,民事法律行为失效;期限届至前,民事法律行为始终有效。

第七章 代理

第一节 一般规定

第一百六十一条 民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。

依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质,应当由本人亲自实施的民事法律行为,不得代理。

理解与适用

代理是指代理人代被代理人实施民事法律行为,其法律效

果直接归属于被代理人的行为。

代理的适用范围原则上限于民事法律行为。但一般认为些与合同密切相关的准民事法律行为、事实行为和程序行为,如要约邀请、要约撤回、订约时样品的交付和受领、办理合同公证等,也允许代理。但不是所有民事法律行为都允许代理。根据本条第2款的规定,下列三类民事法律行为不得代理:1.依照法律规定应当由本人亲自实施的民事法律行为。2.依照当事人约定应当由本人亲自实施的民事法律行为。当事人双方基于某原因,约定某一民事法律行为必须由本人亲自实施的,当事人自然应当遵守这一约定,不得通过代理人实施该民事法律行为。3.依照民事法律行为的性质,应当由本人亲自实施的民事法律行为。这主要是指具有人身性质的身份行为,比如结婚、离婚、养、遗嘱、遗赠等。

第一百六十二条 代理人在代理权限内,以被代理人名义实施的民事法律行为,对被代理人发生效力。

理解与使用

本条是对代理效力的认定。

第一,代理人实施的法律行为须有可代理性,民法典第一百六十一条规定了应当由本人亲自实施的民事法律行为不得代理。第二,在代理权限内实施法律行为,代理人实施的行为必须在被代理人授权的范围内,该授权范围可以是双方约定或是法律规定。第三,以被代理人的名义为之,其目的在于保护第三人,以便第三人知悉与其地接法律行为主体的状况,只有以他人名义作出法律行为时才存在代理。第四,代理人必须亲自作出或受领的意思表示。这种情况下代理人做出的法律行为就像被代理人亲自实施的一样,法律行为效果仅涉及被代理人与相对人,被代理人承担相应的法律责任。



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第七章  代理

第一节  一般规定

第一百六十三条  代理包括委托代理和法定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。法定代理人依照法律的规定行使代理权。

理解与适用:

本条是对委托代理和法定代理及代理权行使规则的规定。委托代理,是指基于被代理人的委托授权而发生代理权的代理为授权代理和意定代理。在委托代理中,委托授权行为是基于被代理人的意志进行的,本人的意思是发生委托代理的前提条件,代理法律关系的产生,是基于被代理人的意志,由被代理人授权,而产生代理法律关系使代理人产生的代理权。法定代理,是依据法律规定而产生代理权的代理。法定代理的产生,是基于自然人无法参与或只能有限制地参与个人事务,但是该种个人事务又必须进行,否则将会损害其合法权益,因此设定法定代理制度,使法定代理直接产生于法律的规定,而不是依赖于任何授权行为,故法定代理是一种保护被代理人的法律制度,具有保护被代理人民事权益的功能。主要形式是:1.父母对未成年子女的法定代理权;2.其他对未成年子女担任监护人的人是该未成年子女的法定代理人;3.夫妻日常家事代理权,也是法定代理;4.基于紧急状态法律特别授权的代理,例如作为货主的代理人。代理权的行使规则,是指代理人在履行代理权时应当遵守的规则,也就是代理人所应当承担的义务。代理人通过行使代理权的行为履行代理义务,代理人就实现了设立代理的目的。代理人行使代理权的基本要求,是委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。法定代理人依照法律的规定行使代理权。行使代理权的基本要求是:1.代理人必须为被代理人的利益实施代理行为。2.代理人必须亲自代理,代理人必须亲自实施代理行为。3.代理人必须在代理权限范围内行使代理权。4.代理人必须谨慎、勤勉、忠实地行使代理权。

第一百六十四条  代理人不履行或者不完全履行职责,造成被代理人损害的,应当承担民事责任。代理人和相对人恶意串通,损害被代理人合法权益的,代理人和相对人应当承担连带责任。

理解与适用:

本条是对不当代理损害赔偿责任的规定。

未善尽代理职责的责任,是代理人因懈怠行为,即不履行勤勉义

务、疏于处理或者未处理代理事务,使被代理人设定代理的目的落空,

蒙受损失的赔偿责任。代理人根据被代理人的授权实施代理行为,应当 负有善良管理人注意的勤勉义务,认真处理代理事务。未尽上述义务,就是懈怠行为。法律禁止代理人的懈怠行为,被代理人因此遭受的损失可以要求代理人赔偿。这种民事责任的构成,即使代理人没有故意也没有过失,就是不履行或者不完全履行代理职责,只要造成了被代理人的损害,就构成这种民事责任。赔偿责任的范围,按照实际损失的范围确定。

代理人与第三人恶意串通损害被代理人合法权益的连带责任,是指 在代理人履行代理职责期间,代理人利用代理权,与第三人恶意串通,实施侵害被代理人合法权益的行为,代理人与第三人应当承担的连带损害赔偿责任。这种行为发生在代理人与第三人之间,具有损害被代理人合法权益的共同故意,利用代理权实施损害被代理人合法权益的行为,并且造成了被代理人的人身或者财产权益的损害,行为和损害之间具有因果关系。这种责任的性质属于共同侵权行为,其行为后果是承担连带责任。被代理人可以请求代理人或者第三人单独承担责任,也可以要求代理人和第三人共同承担连带责任,代理人和第三人承担的最终责任份额应当依照各自的过错程度和损害的原因力确定

第二节  委托代理

第一百六十五条  委托代理授权采用书面形式的,授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期限,并由被代理人签名或者盖章。

理解与适用:

本条是对委托代理授权委托书形式的规定。

委托代理必须有委托授权,被代理人将代理权授予代理人,才能使代理人有权代理被代理人实施民事法律行为。委托代理的授权是要式行为,被代理人和代理人首先应当签订书面合同,并依据该合同,由被代理人向代理人出具授权委托书

第一百六十六条  数人为同一代理事项的代理人的,应当共同行使代理权,但是当事人另有约定的除外。

理解与适用:

共同代理是指数个代理人共同行使一项代理权的代理。共同代理有几个特征:1.有数个代理人。2.只有一个代理权。如果数个代理人有数个代理权,属于集合代理,而不是共同代理。比如,被代理人授权甲为其购买一台电视机、乙为其购买一台电冰箱,即为集合代理。被代理人授权甲、乙一起为其购买一台电视机和一台电冰箱,才属于共同代理。3.共同行使代理权。数人应当共同实施代理行为,享有共同的权利义务。任何一个代理人单独行使代理权,均属于无权代理。如果数个代理人对同一个代理权可以单独行使,也属于单独代理,而不是共同代理。

第一百六十七条  代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为,或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的,被代理人和代理人应当承担连带责任。

理解与适用:

本条是对代理违法责任的规定。

代理违法分两种,即代理人知道或者应当知道代理的事项违法仍然实施代理行为,以及被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法而未作反对表示的代理行为。

代理人知道或者应当知道代理的事项违法,是指被代理人授权的代理事项本身就是违法的,代理人知道或者应当知道被代理人授权自己代理的事项违法,未作反对表示,仍然实施该代理行为,造成了相对人的损害。违法的代理行为是由代理人实施的,违法的代理是由被代理人授权的,因此,对造成相对人损害的后果,应当由代理人和被代理人共同承担连带责任。

被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法,是指代理人实施的代理行为是违法的,而被代理人委托的代理事项并不违法,由于被代理人知道或者应当知道代理人实施的代理行为违法而未作反对表示,造成了相对人损害的行为。尽管被代理人授权的代理事项并不违法,而是代理人实施的代理行为违法,由于被代理人知道或者应当知道代理人实施的行为违法未表示反对,因而对于造成相对人损害的后果,应当由代理人和被代理人共同承担连带责任。

构成代理违法的连带责任,受到损害的权利人有权依照本条规定,请求代理人或者被代理人一方或者双方承担连带赔偿责任。

第一百六十八条  代理人不得以被代理人的名义与自己实施民事法律行为,但是被代理人同意或者追认的除外。

代理人不得以被代理人的名义与自己同时代理的其他人实施民事法律行为,但是被代理的双方同意或者追认的除外。

  理解与适用:

本条是对禁止自己代理和双方代理的规定。

为了维护被代理人的利益,实行禁止代理权滥用规则,即法律规定或者委托合同约定的代理人不得滥用其代理权,实施损害被代理人权益的代理行为的规则。自己代理和双方代理都是代理权的滥用方式。

自己代理,是指代理人在代理权限内,以被代理人的名义与自己实施法律行为。代理人同时作为代理人与自己作为当事人,交易双方的意思表示实际上是由一个人作出,交易行为是由一个人实施的,存在代理人为自己的利益而牺牲被代理人利益的极大危险,除非事前得到被代理人的同意或者事后得到追认,法律不承认自己代理的效力。自己代理分为两种情况:1.代理人以自己的名义向被代理人发出要约且代理人以被代理人的名义予以承诺;2.代理人以被代理人的名义向自己发出要约且以自己的名义进行承诺。特例是,如果被代理人同意或者追认的,自己

代理是经被代理人认可的,则不妨碍其代理行为的效力。

双方代理,称为同时代理,是指一个代理人同时代理双方当事人实施法律行为,也就是同时代理双方当事人的本人和相对人实施同一法律行为。同一个人代表两方当事人的利益,无法实现讨价还价的过程,两种利益难以达到平衡。因此,除非事前得到双方被代理人的同意或者事后的追认,法律不承认双方代理的效力。双方代理的特点是:1.代理人获得了本人和相对人的授权,如果仅有一方当事人的授权,不构成双方代理;2.双方授权的内容是相同的,如果双方都对同一个代理人做出了 授权,但授权内容、代理事项不同,也不构成双方代理

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