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《民法典》学习分享第三期(第八十五条至第一百二十六条)

作者:德和衡(石家庄)    发布日期:2020-08-03 10:41:27

第八十五条 

营利法人的权力机构、执行机构作出决议的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程,或者决议内容违反法人章程的,营利法人的出资人可以请求人民法院撤销该决议,但是营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

理解与适用:

一、根据本条规定,可以请求人民法院撤销的营利法人权利机构、执行机构决议分为“程序瑕疵”和“内容瑕疵”两类:

1、程序瑕疵是指营利法人权力机构、执行机构做出决议的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程。

2、内容瑕疵是指是指营利法人的权力机构、执行机构决议内容违反法人章程。

无论是程序瑕疵还是内容瑕疵,营利法人的任何出资人都可以请求人民法院撤销该决议。但需要注意的是,根据本条规定,即使决议被人民法院撤销,但是营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

二、本条规定可参照《公司法》第22条进行进一步理解与适用:

公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。

股东依照前款规定提起诉讼的,人民法院可以应公司的请求,要求股东提供相应担保。

公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的,人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后,公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。

三、案例指引:(公司决议撤销纠纷案例)

河北省高级人民法院

民 事 裁 定 书

(2019)冀民申8051号

再审申请人(一审原告、二审上诉人):王旭平,男,1968年2月14日出生,汉族,住邯郸市邯山区。

被申请人(一审被告、二审被上诉人):邯郸医药有限公司,住所地邯郸市中华南大街1号。

法定代表人:赵新军,该公司董事长。

再审申请人王旭平因与被申请人邯郸医药有限公司公司决议撤销纠纷一案,不服河北省邯郸市中级人民法院(2018)冀04民终5956号民事判决,向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查,现已审查终结。

再审申请人王旭平申请再审称,原审、二审法院对本案的认定是歪曲和罔顾事实、是错误的,是缺乏证据证明的。本案“股东会”的主持、召集的程序、决议是严重违法行为。非法自行召集并主持召开“邯郸医药公司”股东会,是严重违反《公司法》《邯郸医药公司章程》的。本案“股东会”召开的时候,郭瑞芹已经被判处有期徒刑的罪犯,依照法律规定郭瑞芹是没有资格委托他人召集和主持公司董事会和股东会的。因在监狱中的郭瑞芹在写给王俊刚的授权委托书上,并未有委托王俊刚召集股东会议。本案的“股东会”召开的程序、会议内容实质上也都是违反《公司法》和2009《邯郸医药公司章程》规定的。原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的,采信的部分证据、注册资本证据错误,是郭瑞芹等人伪造的。原判决、裁定适用法律确有错误的。依照《公司法》及《邯郸医药公司章程》之规定:邯郸医药有限公司董事会董事王旭平,至今仍是公司合法的公司董事长。郭瑞芹安排了王俊刚以非法的手段,违法召集伪安阳邯郸医药公司的股东会,就是为了掩盖、隐藏其团伙犯罪,也是为了报复王旭平和百分之九十以上的股东举报、揭发、申诉逼迫公安局查处郭瑞芹、贾振治职务侵占、挪用资金罪1820万元钱的犯罪事实。

本院经审查认为,本案中,郭瑞芹持有邯郸医药公司的股金,占公司股份的27.33%,符合邯郸医药公司公司章程和《公司法》规定的提起召开临时股东会会议的条件。在公司章程规定的时间,即在涉案股东会召开十五日之前,已采取张贴通知、邮寄通知、手机短信通知、报纸公告的书面方式通知了邯郸医药公司的全体股东,已履行了通知义务。股东会参会股东人数、持股比例符合法律规定,参会股东按照出资比例行使表决权,程序合法,不违反公司章程的规定和法律的禁止性规定。郭瑞芹出具《授权委托书》委托王俊刚代其行使股东权利,意思表示真实,不违反法律规定。公司章程对股东会主持并未规定,由占邯郸医药公司27.33%股份的郭瑞芹的委托人王俊刚(邯郸医药公司股东)主持召开本案股东会虽有轻微瑕疵,但对股东会决议未产生实质影响。王旭平主张撤销涉案股东会决议,所提交证据不能证明涉案股东会决议存在违反法律、行政法规之处。原审判决并无不当。再审申请人申请再审的理据不足,本院不予采信。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定,裁定如下:驳回王旭平的再审申请。

审判长 李 娟

审判员 袁江峰

审判员 孙学良

 

第八十六条

营利法人从事经营活动,应当遵守商业道德,维护交易安全,接受政府和社会的监督,承担社会责任。

理解与适用:

一、营利法人社会责任内容的发展

本条规定与《民法总则》第86条规定是一样的,本条规定相对《公司法》第5条(公司从事经营活动,必须遵守法律、行政法规,遵守社会公德、商业道德,诚实守信,接受政府和社会公众的监督,承担社会责任。公司的合法权益受法律保护,不受侵犯)的主要发展是:首先,删除了后者“必须遵守法律、行政法规”的内容,意在使本条仅限于公司的社会责任。其次,它增设了营利法人的经营活动必须“维护交易安全”的规定。《民法总则(草案)》曾将“维护交易安全”作为一般原则,但因交易安全只在财产法领域适用,不适用于婚姻家庭和继承领域,不适宜作为一般原则,所以《民法总则》并未将其作为一般原则,但在《民法总则》第86条做了规定,同时在《民法典》本条中也做了同样规定。最后,将社会责任从公司扩大适用到所有营利法人。

二、虽然本条只是在最后提到“承担社会责任”,但整个条款均为对营利法人社会责任的表述,“承担社会责任”不过是落脚点而已。

依据本条,营利法人的社会责任的主要内容包括:

1、遵守商业道德。

这里的商业道德是广义的,是在商业实践中发展起来的一套观念、准则和规范体系。通常商业道德的范围较法律上的范围宽泛,民法典纳入的只是最底限的商业道德并将其规则化。对民法典未纳入的各行业商业道德的具体规范,可以依据三种方法予以法律化:商业习惯、营利法人的社会责任和诚实信用原则。

这三种方法应按顺序适用:(1)若某个地区或行业存在商业习惯时,商业道德则已融入商业习惯,此时可将其作为法源直接用于裁判依据。(2)不存在商业习惯时,但存在相关营利法人的商业道德,则依据营利法人社会责任的法律规定,将法律未明确规定的商业道德作为对营利法人的法律要求。(3)在不存在营利法人之间的商业道德时,依据诚实信用原则确立的普遍性道德观念,确立商业道德的内容。

2、维护交易安全。

“交易安全”是指营利法人在与他人的交易行为中,主动维护他人的交易安全。在广义上,它适用于两种情形:一是适用权利外观法理。如营利法人在与他人的交易中造成了他人的错误信赖,营利法人应承担损害赔偿责任,或者承担合同有效成立时的合同义务,如适用善意取得、表见代表的情形。二是保障对方在交易中的人身和财产安全,即侵权责任法上的安全保障义务。对这两种情形,法律都有具体规定。本条主要是指第一种情形。

3、接受政府和社会的监督。

营利法人作为民事主体,本不存在专门为其设置的接受政府和社会监督的义务,这一义务源于消费者运动。如中国《产品质量法》、《消费者权益保护法》多次提到生产者和经营者接受监督的义务,尤其是后者将监督权作为消费者的一项法定权利,将接受监督义务作为经营者的法定义务。这一内容在司法实践中的重要意义在于平衡公众言论自由权和经营者的商誉时,应优先保障言论自由权。

4、其他社会责任。

这是营利法人社会责任适用的重点和难点。即在法律没有明确规定时,由法院依据本条规范,在个案中依具体情形裁断。

三、目前在中国法律实践中,营利法人社会责任的贯彻实施情形相当不理想,仅见于一些中央国有企业、上市公司发布的社会责任报告。但这并不意味着营利法人社会责任规范缺乏实施手段,它可以在非诉和诉讼两个层面落实。

1、非讼层面

(1)由非政府组织如行业协会商会制定并推行社会责任标准,同时要求成员应恪守标准,否则将对其实施社团罚,甚至对其进行除名处理。

(2)改进公司治理结构。

2、诉讼层面

(1)在营利法人应承担社会责任时,对其责任的成立或责任范围,作不利认定。

(2)在营利法人应承担社会责任时,对其权利的成立或范围,作不利认定。

最后,法院适用营利法人社会责任规范时,应依据规模、公开性、行业、企业所有制等因素对营利法人进行区分。如大型公开公司的执行机构在做薪酬安排、并购重组决议时,应充分考虑利益相关者的利益,法律可对此进行强制性规范;对中小型公司则以授权性条款引入为宜,以使社会责任承担与尊重自治相平衡,而不致矫枉过正,影响公司经营目标的实现。国有企业应比民营企业承担更多的社会责任等等,但这些标准也不应僵化。

 

第八十七条

为公益目的或者其他非营利目的成立,不向出资人、设立人或者会员分配所取得利润的法人,为非营利法人。

非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。

理解与适用:

一、非营利法人,是营利法人的对称,指为公益目的或者其他非营利目的成立,不向其成员或者设立人分配利润的法人。非营利法人包括:1、既包括面向社会大众,以满足不特定多数人的利益为目的的公益法人,如:中华慈善总会、中国红十字会、环境保护协会、保护妇女儿童组织、各类基金会等。2、也包括为其他非营利目的成立的法人,比如为互助互益目的而成立的互益性法人(又称为共益性法人),仅面向成员提供服务,如商行、行业协会、学会、俱乐部等。

二、非营利法人均不得分配利润,这是由其设立目的决定的。非营利法人如果在存续期间分配利润,则与营利法人难以区分,背离非营利法人的设立目的。尽管非营利法人均不得分配利润,但在法人终止后能否分配剩余财产方面,为公益目的设立的非营利法人与为其他目的设立的非营利法人不同。为其他目的设立的非营利法人可以分配剩余财产,但为公益目的设立的非营利法人不得分配剩余财产。

三、将非营利法人按照为公益为目的设立和为其他非营利目的设立进行区分,有助于国家针对不同性质的非营利法人,制定不同的法律规范和政策措施,更好地促进各类非营利法人的发展。

 

第八十八条

具备法人条件,为适应经济社会发展需要,提供公益服务设立的事业单位,经依法登记成立,取得事业单位法人资格;依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,具有事业单位法人资格。

理解与适用:

一、本条是关于事业单位法人设立的规定。事业单位法人是指不以营利为目的,从事科技、教育、文化、卫生等社会服务的组织,属于非营利法人的一种。

二、事业单位法人的设立分为两种情况:

1、须经依法登记才可成立的事业单位,例如公立医院、学校等;

2、依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,即具有事业单位法人资格的事业单位,例如证监会等。

三、本条规定可参照《事业单位登记管理条例》第2、3、6条规定进行理解与适用。

第二条 本条例所称事业单位,是指国家为了社会公益目的,由国家机关举办或者其他组织利用国有资产举办的,从事教育、科技、文化、卫生等活动的社会服务组织。

事业单位依法举办的营利性经营组织,必须实行独立核算,依照国家有关公司、企业等经营组织的法律、法规登记管理。

第三条 事业单位经县级以上各级人民政府及其有关主管部门(以下统称审批机关)批准成立后,应当依照本条例的规定登记或者备案。

事业单位应当具备法人条件。

第六条 申请事业单位法人登记,应当具备下列条件:

(一)经审批机关批准设立;(二)有自己的名称、组织机构和场所;(三)有与其业务活动相适应的从业人员;(四)有与其业务活动相适应的经费来源;(五)能够独立承担民事责任。

 

第八十九条 

事业单位法人设理事会的,除法律另有规定外,理事会为其决策机构。事业单位法人的法定代表人依照法律、行政法规或者法人章程的规定产生。

理解与适用

一、本条是关于事业单位法人的决策机构及法定代表人的规定。事业单位的决策机构一般为理事会,所谓理事会是协商、评议、决策问题,行使管理协调职能的机构。虽然本条没有规定事业单位的执行机构,但事业单位一般均需设置其执行机构,予以执行理事会决策的事宜。

二、事业单位的理事会作为本单位的决策机构,其职责权限主要包括以下几个方面:(1)拟定和修改本单位的章程;(2)拟定本单位的发展规划;(3)审议和决定本单位重大业务事项;(4)负责本单位管理人员的任免或任免提名;(5)审议和批准本单位的财务预决算;(6)审议和批准内部职工的收入分配方案;(7)监督管理层执行理事会决议;(8)拟订单位合并、分设、变更、解散的方案;(9)法律法规和本单位章程规定的其他工作。

 

第九十条 

具备法人条件,基于会员共同意愿,为公益目的或者会员共同利益等非营利目的设立的社会团体,经依法登记成立,取得社会团体法人资格;依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,具有社会团体法人资格。

理解与适用:

一、本条是关于社会团体法人设立的规定。社会团体法人是基于会员共同意愿,为公益目的或者会员共同利益等非营利目的而设立的社会团体,属于非营利法人的一种。社会团体法人的设立分为两种情况:

1、必须经依法登记才可成立的社会团体,例如某市业余足球协会、某市跆拳道协会等;

2、依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,即具有社会团体法人资格的社会团体,参照《社会团体登记管理条例》第三条的规定,不需要办理登记的社会团体主要包括:参加中国人民政治协商会议的人民团体和由国务院机构编制管理机关核定,并经国务院批准免于登记的团体;例如中国民主同盟、全国妇联等。

二、本条可参照《社会团体登记管理条例》第2、3、6、9条规定进行进一步理解。

第二条 本条例所称社会团体,是指中国公民自愿组成,为实现会员共同意愿,按照其章程开展活动的非营利性社会组织。

国家机关以外的组织可以作为单位会员加入社会团体。

第三条 成立社会团体,应当经其业务主管单位审查同意,并依照本条例的规定进行登记。

社会团体应当具备法人条件。

下列团体不属于本条例规定登记的范围:(一)参加中国人民政治协商会议的人民团体;(二)由国务院机构编制管理机关核定,并经国务院批准免于登记的团体;(三)机关、团体、企业事业单位内部经本单位批准成立、在本单位内部活动的团体。 

第六条 国务院民政部门和县级以上地方各级人民政府民政部门是本级人民政府的社会团体登记管理机关(以下简称登记管理机关)。

国务院有关部门和县级以上地方各级人民政府有关部门、国务院或者县级以上地方各级人民政府授权的组织,是有关行业、学科或者业务范围内社会团体的业务主管单位(以下简称业务主管单位)。

法律、行政法规对社会团体的监督管理另有规定的,依照有关法律、行政法规的规定执行。

第九条 申请成立社会团体,应当经其业务主管单位审查同意,由发起人向登记管理机关申请登记。

筹备期间不得开展筹备以外的活动。


第九十一条

设立社会团体法人应当依法制定法人章程。

社会团体法人应当设会员大会或者会员代表大会等权力机构。

社会团体法人应当设理事会等执行机构。理事长或者会长等负责人按照法人章程的规定担任法定代表人。

理解与适用:

关于社会团体法人治理结构的规定,原民法通则无规定,是新规定,即社会团体法人应当依法制定法人章程及治理机构。要点包括三点:

1、社会团体法人是基于会员共同意愿,为公益目的或者会员共同利益等非营利目的设立的共同团体,既不同于以营利为目的的营利法人也不同于提供公益服务的事业单位法人。

2、社会团体法人应当设立章程,在成立之前应先制定章程草案,在成立的会员大会上通过,成为该社会团体法人的组织纲领。

3、应设置治理机构,第一是设立权力机构,我国的有两种:一是会员较少的是会员大会;二是会员较多的,选举代表成立会员代表大会。第二是设立执行机构,执行机构是理事会,理事会由会员代表大会或会员大会选举产生,成立理事会,代表社会团体法人,进行日常管理。第三是设立法定代表人,按照章程规定该社会团体的理事长或者会长担任法定代表人,对外代表该社会团体法人。

 

第九十二条

具备法人条件,为公益目的以捐助财产设立的基金会、社会服务机构等,经依法登记成立,取得捐助法人资格。

依法设立的宗教活动场所,具备法人条件的,可以申请法人登记,取得捐助法人资格。法律、行政法规对宗教活动场所有规定的,依照其规定。

理解与适用:

该条是关于捐助法人资格的规定。捐助法人为民法典新规定的非营利法人之一,第九十二条至九十四条均是新规则。该条规定捐助法人应依法设立,包括四个要点:

1、捐助法人是由自然人、法人、非法人组织为实现公益目的,自愿捐助一定资金为基础而成立的,以对捐助资金进行专门管理为目的的非营利性法人。捐助法人的特点为:第一,是财团结合体,是财团法人,不同于公司,公司是社会法人,捐助法人的财产来源于民间捐赠和捐助;第二,没有成员,或者没有会员,不存在常规的社会团体法人由会员大会组成的权力机构,只设立理事会和监事会;第三,捐助法人具有非营利性,为公益法人。

2、捐助法人的类型:一是基金会,是利用自然人、法人或非法人组织捐赠的财产以从事公益事业为目的,如宋庆龄基金会;二是社会服务机构,是由社会公益性资金或者政府财政拨款举办的以公益为目的、运用专业技能在某些专业领域提供服务的社会机构;三是宗教捐助法人,如寺庙等。

3、专门强调宗教捐助法人,是捐助法人,是财团。

4、依法设立的宗教活动场所,具有法人条件的可申请法人登记,取得捐助法人的资格。

 

第九十三条

设立捐助法人应当依法制定法人章程。

捐助法人应当设理事会、民主管理组织等决策机构,并设执行机构。理事长等负责人按照法人章程的规定担任法定代表人。

捐助法人应当设监事会等监督机构。

理解与适用:

该条是关于捐助法人章程及治理机构的规定。包括两个要点:

1、捐助法人应当制订章程,捐助法人应载明其宗旨及活动范围,应当经过理事会等捐助法人的决策机构通过才能生效。

2、捐助法人应设立的治理机构,一是决策机构,理事会是其决策机构及议事机构,依照捐助法人的章程产生,决定捐助法人的重大决策和重要事项;二是执行机构,由捐助法人的章程规定设立捐助法人的执行机构,执行决策机构的决定,管理捐助法人的日常事务;三是监督机构,监督机构一般是监事会,如果章程规定监督机构另有名称的,按照捐助法人的章程设置监督机构,监督机构监督决策机构和执行机构,依照国家法律规定、捐助法人章程规定,处理捐助法人事务,对违反国家法律规定和捐助法人章程行为的,有权提出纠正的意见;四是法定代表人,捐助法人有理事会的,由理事长出人捐助法人的法定代表人,章程另有规定的依照其规定。

 

第九十四条捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况,并提出意见和建议,捐助法人应当及时、如实答复。

捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程,或者决定内容违反法人章程的,捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民法院撤销该决定。但是,捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

理解与适用:

该条文是关于捐助人的权利以及捐助法人决定瑕疵的效力。要点有四点:

1、本条第一款借鉴了《基金会管理条例》第39条第1款,关于捐赠人有权向基金会查询捐赠财产的使用管理情况,并提出意见和建议,对于捐赠人的查询基金会应当如实查询答复的规定。第二款借鉴了民法典第85条的规定,捐助法人决定瑕疵的效力与营利法人决定瑕疵效力相同。

2、捐助法人的财产由捐助人提供,因而捐助人虽然不从捐助法人的活动中获得利益,但对于捐助法人享有部分权利。捐助人对捐助法人享有的权利包括三点:一、查询捐助财产使用管理的情况,捐助法人对此负有义务,应当及时答复;二、对捐助法人使用财产提出意见或建议,便于改进工作,使捐助财产发生更好的公益效益;三、对捐助法人错误的有权有权向法院主张撤销。

3、捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出的决定违反法律、章程规定作出不符合捐助人捐助财产设置捐助法人的意愿,此时捐助人享有向人民法院请求予以撤销的权利,法院查证属实应予以撤销。

4、如果捐助人、利害关系人或者主管机关请求撤销捐助法人违反法人章程的决定得到人民法院支持,那么捐助法人的该决定可以撤销,但是捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响,不能够因为捐助法人的该决定被撤销而主张捐助法人与善意相对人形成的民事法律关系无效或被撤销,相对人知道或者应当知道捐助法人的决定违反章程的,捐助法人与相对人形成的民事法律关系应归于无效。


第九十五条

为公益目的成立的非营利法人终止时,不得向出资人、设立人或者会员分配剩余财产。剩余财产应当按照法人章程的规定或者权力机构的决议用于公益目的;无法按照法人章程的规定或者权力机构的决议处理的,由主管机关主持转给宗旨相同或者相近的法人,并向社会公告。

理解与适用:

该条文是关于以公益目的成立的非营利法人终止后剩余财产分配的规则。具体应遵守的规则如下:

1、不得向其出资人或设立人分配剩余财产,如进行分配就违背了公益法人的设立目的,也违背了出资人或设立人设立非营利法人的初衷,这一规定是强制性不规定,不得采取任何变通的方法变相分配非营利法人的剩余财产。

2、其剩余财产应按照章程规定或权力机构的决议用于公益目的,法人章程对其剩余财产的处置有规定的依照章程规定,法人章程对剩余财产处置无规定的,由该法人的权力机构作出决议,按照决议要求处置剩余财产。

3、其剩余财产不能按照法人章程或者权力机构的决议处理的,转给宗旨相同或相近的法人,该行为由非营利法人的主管机关主持协调。

4、对其他不具有公益目的、而是以其他非营利目的成立的非营利法人在终止时的财产处理不受上述法律规定的限制。

 

第四节特别法人

第九十六条

本节规定的机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人,为特别法人。

理解与适用:

该条文是关于特别法人类型的规定。特别法人是在民法典之前没有使用过的概念,原民法通则规定法人为企业法人、事业法人、社会团体法人,对于农村集体经济组织、城镇农村的合作经济组织、基层群众性自治组织在民法通则规定下不具有法人资格,为了满足实践需要,民法典颠覆了民法通则的规定。现民法典规定的法人采取三分法:营利法人、非营利法人和特别法人。需注意以下几点:

1、特别法人是指我国现实生活中存在的既不属于营利法人也不属于非营利法人,具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

2、特别法人的特点:一、特别法人既不属于营利法人也不属于非营利法人,是为公益目的或其他非营利目的而成立,但是不具有出资人和设立人,而是依据国家法律或政府命令而设立的法人;二、特别法人具有法人的组织形式,有自己的名称、组织机构、住所、有一定的财产和经费、有法定代表人,是具有法人资格的组织体;三、特别法人具有民事权利能力和民事行为能力,能够以自己的财产或经费承担民事责任;四、特别法人的外延具有法定性,只有法律规定的四种类型才属于特别法人,其他法人基于成立目的不同,归属于营利法人或非营利法人。


第九十七条  机关法人

有独立经费的机关和承担行政职能的法定机构从成立之日起,具有机关法人资格,可以从事为履行职能所需要的民事活动。


第九十八条

机关法人终止后权利义务的承担

机关法人被撤销的,法人终止,其民事权利和义务由继任的机关法人享有和承担;没有继任的机关法人的,由作出撤销决定的机关法人享有和承担。

理解与使用:

机关法人是指按照法律和行政命令组建,享有公权力,有独立的经费,以从事国家管理活动为主的各级国家机关。这种机关从成立之日起,即具有法人资格。机关法人作为民事主体,只有在其从事为履行职能所需要的民事活动时,才有意义。


第九十九条  

农村集体经济组织依法取得法人资格。法律、行政法规对农村集体经济组织有规定的,依照其规定。

理解与使用:

农村集体经济组织法人,是指在自然乡村范围内,农民将其各自所有的生产资料投入集体所有,集体组织农业生产经营,集体劳动或者个人承包,按劳分配,具有民事权利能力和民事行为能力的特别法人。农村集体经济组织法人与营利法人和非营利法人最大的区别是,农村集体经济组织法人的成员具有天然性和身份性。所谓天然性和身份性是指集体经济组织的成员与土地有依附关系,与农民的身份也有依附关系。因此,农村集体成员的加入、退出与其他法人有很大的区别,营利法人和非营利法人的成员原则上讲都是加入自愿,退出自由;而农村集体经济组织的成员原则上讲,其加入和退出都是与土地和农民的身份密切相关的。


第一百条  

城镇农村的合作经济组织依法取得法人资格。法律、行政法规对城镇农村的合作经济组织有规定的,依照其规定。

理解与使用:

城镇农村的合作经济组织法人,是指城市居民或者农民等小生产者,为了维护和改善各自的生产及生活条件,在自愿互助和平等互利的基础上,遵守合作社的法律和规章制度,联合从事特定经济活动所组成的具有企业性质的特别法人。合作经济组织依法成立后,符合法律要求的,就具有法人资格,具有民事权利能力和民事行为能力,依法承担民事责任。


第一百零一条  

居民委员会、村民委员会具有基层群众性自治组织法人资格,可以从事为履行职能所需要的民事活动。

未设立村集体经济组织的,村民委员会可以依法代行村集体经济组织的职能。

理解与使用:

村民委员会和居民委员会都是我国的基层群众性自治组织。

与具他法人相比,具有下列特殊性:1.设立特殊。村民委员会、居民委员会都是依据法律直接设立的。村民委员会是各行政村依据村民委员会组织法设立的;居民委员会是依据居民委员会组织法设立的。2.变更和终止特殊。除非村乡合并或者居民社区的区划发生变化,否则村民委员会和居民委员会不终止。3. 行使职能特殊。村民委员会和居民委员会主要从事公益事业和提供公共服务,这与营利法人和非营利法人的职能有较大的不同。4.组织机构特殊。村民委员会一般由村主任等村干部组成,居民委员会一般由居委会主任等干部组成,根据村民委员会组织法和居民委员会组织法,这些成员都是经过公开选举产生。5.责任承担上特殊。根据《城市居民委员会组织法》的规定,居民委员会办理本居住地区公益事业所需的费用,经居民会议讨论决定,可以根据自愿原则向居民筹集,也可以向本居住地区的受益单位筹集,但是必须经受益单位同意:收支账目应当及时公布,接受居民监督。居民委员会的工作经费和来源,由不设区的市、市辖区的人民政府或者上级人民政府规定并拨付;经居民会议同意,可以从居民委员会的经济收入中给予适当补助。因此,其债务也只能以居民筹集的费用、政府拨付的工作经费和居民委员会的经济收入补助来承担。村民委员会原则上也应当以其办公经费承担债务,该债务是其代表村集体从事经济活动所欠,可以以村集体财产承担,但不得处分村集体所有的土地。

 

第四章  非法人组织

第一百零二条  

非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。

理解与使用:

非法人组织是指不具有法人资格但可以以自己的名义从事民事活动的组织,与法人不同的是,非法人组织的民事责任由其出资人或者设立人承担无限责任。比如,根据《乡镇企业法》的规定,乡镇企业只有符合企业法人条件的,依法取得企业法人资格。因此不具备法人条件的乡镇企业也属于非法人组织。

非法人组织的特征有:一是非法人组织为一种组织体,而不是自然人,这是非法人组织和法人的相同之处。二是非法人组织不具有法人资格。非法人组织与法人的最大区别在于,非法人组织不能独立承担民事责任,非法人组织的责任最终是由设立人或出资人承担无限责任。三是和法人一样,非法人组织可以以自己的名义从事民事活动,非法人组织具有民事权利能力和民事行为能力,能够享有并行使民事权利,承担民事义务。


第一百零三条

非法人组织应当依照法律的规定登记。

设立非法人组织,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。

理解与适用:

非法人组织必须依照法律规定进行登记。非法人组织的设立程序是:1.非法人组织设立应当依照法律的规定进行登记。按照个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等的设立登记程序进行登记,取得了非法人组织的经营资格,同时也取得了民事主体地位。2.对某一类非法人组织的设立,法律或者行政法规规定须经过有关机关批准才能设立的,则应当按照该法律或者行政法规的规定报批。经批准后取得非法人组织的资格,成为民事主体。例如律师事务所、会计师事务所等不具有法人资格的专业服务机构,按照法律规定应当经过批准,只有经过政府有关机关的批准,才能取得非法人组织的资格,成为民事主体。

第一百零四条

非法人组织的财产不足以清偿债务的,其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的,依照其规定。

理解与适用:

本条是对非法人组织承担无限责任的规定。

非法人组织承担的责任是无限连带责任,与法人承担有限责任不同,是非法人组织与法人的根本性区别之一。无限责任是投资人或者设立人在非法人组织的债务超过了非法人组织拥有的财产时,出资人或者设立人不仅应接受出资损失的事实,以非法人组织的财产清偿债务,还应当以自己的全部其他财产对非法人组织的债务承担责任。

承担非法人组织债务的主体是出资人或者设立人。对非法人组织的债务,所有的出资人或者设立人都承担无限责任。出资人或者设立人为二人以上的,对非法人组织的债务承担无限连带责任。

非法人组织承担债务的财产范围包括两部分:1.非法人组织自己的财产,即出资人或者设立人对非法人组织出资的财产。2.出资人或者设立人自己个人的财产,由于要承担无限责任,因而自己的财产也是承担非法人组织债务的财产。

如果其他法律对非法人组织的债务承担责任另有规定的,应当依照其特别规定确定非法人组织承担民事责任的方法。例如《合伙企业法》第二条第三款规定有限合伙的有限合伙人承担有限责任。这就是法律对非法人组织债务承担责任的“另有规定”,因而不适用无限责任的规定。


第一百零五条

非法人组织可以确定一人或者数人代表该组织从事民事活动。

理解与适用:

本条是对非法人组织代表人的规定。

非法人组织可以设定代表人,代表该非法人组织。非法人组织的代表人,是由非法人组织的出资人或者设立人推举产生的对外代表非法人组织的利益,对内组织经营管理的出资人或者设立人。例如独资企业本来就是出资人个人负责,自己就是负责人,因而才规定为“可以”设定代表人。

确定非法人组织的代表人,如果有数个出资人或者设立人,应当由数个出资人或者设立人全体来推举代表人。非法人组织的代表人可以是一人,也可以是数人,遵从非法人组织的设立人和出资人的意愿。如果不推举代表人,则其全体出资人或者设立人为代表人。

非法人组织的代表人与非法人组织事务执行人不同。非法人组织的代表人也可能是非法人组织的事务执行人,即使如此,身份也有区别,非法人组织的代表人对外代表非法人组织,对内组织经营活动;而非法人组织的事务执行人仅对非法人组织的个别经营事务具体负责。


第一百零六条

有下列情形之一的,非法人组织解散:

(一)章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现;

(二)出资人或者设立人决定解散;

(三)法律规定的其他情形。

理解与适用:

本条是对非法人组织解散的规定。

非法人组织解散是非法人组织的终止,是根据法律的规定终结设立非法人组织的协议,经过解散和清算等程序,最终注销非法人组织。如果是合伙企业,其解散就是散伙。

非法人组织解散的事由是:1.章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现。非法人组织章程规定的存续期间届满,出资人或者设立人决定不再经营,非法人组织可以解散。非法人组织章程规定的其他解散事由出现的,非法人组织可以解散。2.出资人或者设立人决定解散,在非法人组织存续期间内,只要全体出资人或者设立人决定终止非法人组织,就可以解散非法人组织。3.法律规定的其他情形,法律或者行政法规规定了非法人组织解散的其他事由,当该事由出现后,非法人组织依照这些法律或者行政法规的规定予以解散,例如非法人组织被兼并或者被宣告破产,也导致非法人组织解散。


第一百零七条

非法人组织解散的,应当依法进行清算。

理解与适用:

本条是对非法人组织解散进行清算的规定。

非法人组织解散后,应当依法进行清算,以终结非法人组织现存的各种法律关系,依法清理非法人组织的债权债务。本条对于非法人组织解散以后的清算并没有规定具体规则,应当依照民法典总则编第108条关于“非法人组织除适用本章规定外,参照适用本编第三章第一节的有关规定”的规定,参照第70~73条的规定进行,包括成立清算组、清算程序、清算组的职权、清算期间非法人组织的存续,以及清算后的财产和注销登记等。


第一百零八条

非法人组织除适用本章规定外,参照适用本编第三章第一节的有关规定。

理解与适用:

本条是对非法人组织具体规则法律准用的规定。

民法典对非法人组织的规定比较简明,具体规则不足,故本条规定了非法人组织具体规则的法律准用条款。对于非法人组织的具体规则准用内容,包括:非法人组织的民事权利能力和民事行为能力;非法人组织的成立;非法人组织代表人的职责和责任;非法人组织的住所;非法人组织的登记;非法人组织解散的清算;非法人组织解散的后果;非法人组织在设立和清算期间的民事权利能力和民事行为能力,等等。这些规则,在非法人组织设立和运行以及解散中都应参照适用。

非法人组织并非是一种特定的组织形式,而是由不同的组织形式构成的一种民事主体类型。民法典总则编第102条第2款列举的个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构以及其他组织等,都有专门的法律和行政法规进行规范。因此,非法人组织除了适用民法典总则编第四章关于非法人组织的规定之外,可以参照总则编第三章第一节关于法人的一般规定,也要适用不同的非法人组织类型的专门的法律、行政法规的规定。 


第一百零九条

自然人的人身自由、人格尊严受法律保护。

理解与适用:

人格权是指民事主体专属享有,以人格利益为客体,为维护民事主体独立人格所必备的固有民事权利。

 

第一百一十条

自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。

法人、非法人组织享有名称权、名誉权和荣誉权。

理解与适用:

    按照人格权所保护的不同人格利益,人格权可以被分为物质性人格权与精神性人格权两大类;物质性人格权是指自然人对于其生命、身体、健康等所享有的权利,其主要包括生命权、身体权、健康权三种,精神性人格权是指不以具体的物质性实体为标的,而是以抽象的精神利益为标的的人格权,如姓名权、名誉权、肖像权、隐私权等。

 

第一百一十一条

自然人的个人信息受法律保护。任何组织或者个人需要获取他人个人信息的,应当依法取得开确保信息安全,不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息,不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。

理解与适用

根据《网络安全法》对个人信息的界定,个人信息应包含以下几个基本要素:

1、信息的主体为自然人,不包括法人和非法人组织;

2、个人信息是以电子方式记录或者以其他方式记录的信息;

3、具有可识别性,能够单独或者以其他信息结合识别自然人的个人身份。

 

第一百一十二条

自然人因婚姻家庭关系等产生的人身权利受法律保护。

理解与适用:

    自然人因婚姻家庭关系产生的身份权利,与人格权在保护上具有一定相似性。对这些身份权利的保护,除了适用婚姻家庭编的规定外,还应当参照适用人格权保护的相关规定。

 

第一百一十三条

民事主体的财产权利受法律平等保护。

理解与适用:

财产权利平等保护原则,是指不同的民事主体对其所享有的财产权利,享有平等地位,适用规则平等和法律保护平等的民法原则。其内容是:

1、财产权利的地位一律平等,最主要的含义是强调自然人和其他权利人的财产权利受到平等保护。

2、适用规则平等,对于财产权利的取得、设定、移转和消灭,都

适用共同规则,体现法律规则适用的平等性。

3、保护的平等,在财产权利出现争议时,平等保护所有受到侵害的财产权利,不受任何歧视。

财产权利的内容是:1、物权;2、债权;3、知识产权;4、继承权;5、股权和其他投资性权利;6、其他财产权利与利益。


第一百一十四条

民事主体享有物权。

物权是权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权。

理解与适用

物权是对有形财产的权利,这种权利是权利人在法律规定的范围内对特定的物享有的直接支配和排他的权利。

物权的种类:

1、所有权,是指权利人依法对自己的不动产和动产享有占有、使用、收益、处分的权利。

2、用益物权,是权利人对他人所有的不动产或者动产依法享有占有、使用和收益的权利。

3、担保物权,是为了确保债务履行而设立的物权,当债务人不履行债务时,债权人就担保财产依法享有优先受偿的权利。担保物权包括抵押权、质权和留置权。


第一百一十五条

物权的客体

物包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的,依照其规定。

理解与适用:

法律上所指的物,主要是不动产和动产。不动产是不可移动的物,比如土地以及房屋、林木等土地附着物。动产是不动产以外的可移动的物,比如机动车、电视机等。物权法上的物指有体物或者有形物,有体物或者有形物是物理上的物,包括固体、液体、气体,也包括电等没有形状的物。所谓有体物或者有形物主要是与精神产品相对而言的,著作、商标、专利等是精神产品,是无体物或者无形物。精神产品通常不是物权制度规范的对象,能够作为物权制度规范对象的还必须是人力所能控制、有利用价值的物。随着科学技术的发展,一些原来无法控制且无法利用的物也可以控制和利用了,也就纳入了物权制度调整的范围,物权制度规范的物的范围也在不断扩大。

精神产品不属于物权制度的调整范围,但是在有些情况下财产权利可以作为担保物权的标的,比如可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权,可以出质作为担保物权的标的,形成权利质权,由此权利也成为物权的客体。因此,本条规定,法律规定权利作为物权客体的依照规定。


第一百一十六条

物权法定

物权的种类和内容,由法律规定。

理解与适用:

物权法定中的“法”指法律,即全国人大及其常委会制定的法律,除法律明确规定可以由行政法规、地方性法规规定的外,一般不包括行政法规和地方性法规。需要说明的是,物权法定中的法律,除本法物权编外,还包括其他法律,如《土地管理法》、《城市房地产管理法》、《矿产资源法》、《草原法》、《森林法》、《海域使用管理法》、《渔业法》、《海商法》、《民用航空法》等,这些法律中都有对物权的规定。

物权法定,有两层含义:一是物权由法律规定,当事人不能自由创设物权,二是违背物权法定原则,所设“物权”没有法律效力。本条规定“物权的种类和内容由法律规定”,其一是设立哪些物权的种类只能由法律规定,当事人之间不能创立。物权的种类大的分所有权、用益物权和担保物权,用益物权中还可分为土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权;担保物权中还可分为抵押权、质权和留置权。其二是物权的权利内容,一般也只能由法律规定,物权的内容指物权的权利义务,如土地承包经营权的承包期多长、何时设立,流转权限,承包地的调整、收回,被征收中的权利义务等。有关物权的规定许多都是强制性规范,当事人应当严格遵守,不能由当事人约定排除,除非法律规定了“有约定的按照约定”“当事人另有约定的除外”这些例外情形。


第一百一十七条  物的征收与征用

为了公共利益的需要,依照法律规定的权限和程序征收、征用不动产或者动产的,应当给与公平、合理的补偿。

理解与适用:

征收是国家以行政权取得集体、单位和个人的财产所有权的行为。征收的主体是国家,通常是政府以行政命令的方式从集体、单位和个人手中取得土地、房屋等财产。在物权法上,征收是物权变动的一种特殊的情形,涉及所有权人的所有权丧失。征用是国家为了抢险、救灾等公共利益需要,在紧急情况下强制性的使用单位、个人的不动产或者动产。征用的目的只在获得使用权,征用不导致所有权转移,被征用的不动产或者动产使用后,应当返还被征用人。征收、征用属于政府行使行政权,属于行政关系,不属于民事关系,但由于征收、征用是对所有权或者使用权的限制,同时又是国家取得所有权或者使用权的一种方式,因此民法通常从这一民事角度,对此作原则规定。     需要说明的是,征收和征用是两个不同的法律概念。征收是为了公共利益的需要,国家将他人所有的财产强制的征归国有;征用是指为了公共利益需要而强制性地使用他人的财产。征收和征用共同之处在于都是为了公共利益需要,都要经过法定程序,并都要给予补偿。不同之处在于,征收主要是所有权的改变,征用只是使用权的改变。征收是国家从被征收人手中直接取得所有权,其结果是所有权发生了转移;征用则主要是在紧急情况下对他人财产的强制使用,一旦紧急情况结束,被征用的财产应返还原权利人。


第一百一十八条  债权的概念

民事主体依法享有债权。

债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定、权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。

理解与适用:

债是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定,在特定当事人之间发生的权利义务关系。首先,债是一种民事法律关系,是民事主体之间以权利义务为内容的律关系。其次,债是特定当事人之间的法律关系。债的主体各方均为特定当事人。再次,债是特定当事人之间得请求为或者不为一定行为的法律关系。享有权利的人是债权人,负有义务的人是债务人。债是以请求权为特征的法律关系,债权人行使债权,只能通过请求债务人为或者不为一定行为得以实现。最后,债是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定而发生的法律关系。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定,权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。债权是现代社会生活中民事主体的一项重要财产权利。

合同是平等主体的自然人、法人、非法人组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同依法成立后,即在当事人之间产生债权债务关系。基于合同所产生的债为合同之债。债权人有权按照合同约定,请求合同义务人履行合同义务,合同之债是民事主体为自己利益依自己意思自行设定的,合同之债属于意定之债。

侵权行为,是指侵害他人民事权益的行为。本法第3条规定,民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护,任何组织或者个人不得侵犯。在民事活动中,民事主体的合法权益受法律保护,任何人都负有不得侵害的义务。行为人侵害他人人身权利、财产权利以及其他合法权益的,应依法承担民事责任。民事权益受到侵害的,被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。因侵权行为,侵权人与被侵权人之间形成债权债务关系。侵权行为之债不是侵权人所愿意发生的法律后果,法律确认侵权行为之债的目的在于通过债权和民事责任使侵权行为人承担其不法行为所造成的不利后果,给被侵权人救济,从而保护民事主体的合法民事权益。

无因管理,是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失进行管理的行为。无因管理行为虽为干预他人事务,但却是以为避免他人利益受损失为目的,有利于社会的互助行为。法律为鼓励这一行为赋予管理人请求受益人偿还因管理行为支出的必要费用的权利。因无因管理产生的债称为无因管理之债。无因管理之债并不是基于当事人的意愿设定的,而是根据法律的规定,为法定之债。

不当得利,是指没有法律根据,取得不当利益,造成他人损失的情形。在社会生活中,任何民事主体不得没有法律根据,取得利益而致他人损害,因此,法律规定受损失的人有权请求取得不当得利的人返还不当利益。不当得利为债的发生原因,基于不当得利而产生的债称为不当得利之债。不当得利之债既不同于合同之债,也不同于无因管理之债。不当得利不是当事人双方间的合意,并非是当事人寻求的法律目的,也不以当事人的意志为转移,而是法律为纠正不当得利,直接赋予当事人的权利义务,也是法定之债。

合同、侵权行为、无因管理、不当得利是债的发生的主要原因,除此以外,法律的其他规定也会引起债的发生,民事主体依法享有债权。如本法第26条规定,父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。成年子女对父母负有瞻养、扶助和保护的义务。父母不履行抚养义务时,未成年的或不能独立生活的子女,有要求父母付给抚养费的权利。子女不履行赡养义务时,无劳动能力的或生活困难的父母,有要求子女付给赡养费的权利。此时,未成年的或不能独立生活的子女和无劳动能力的或生活困难的父母依据法律的规定享有债权。    


第一百一十九条  合同之债

依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。

理解与适用:

合同是双方或多方的民事法律行为,只有各方的意思表示一致才能成立。合同之债是当事人在平等基础上自愿设定的,订不订合同、与谁订合同、合同的内容如何等,由当事人自愿约定。但是,合同依法成立以后,对当事人就具有了法律约束力。所谓法律约束力,是指当事人应当按照合同的约定履行自己的义务,非依法律规定或者取得对方同意,不得擅自变更或者解除合同。如果不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,应当承担违约责任。只有依法成立的合同才能产生合同之债。


第一百二十条  侵权责任之债

民事权益受到侵害的,被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。

理解与适用:

被侵权人在其民事权益被侵权人侵害构成侵权时,有权请求侵权人承担侵权责任。这种权利是一种请求权。所谓请求权,是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。请求权人自己不能直接取得作为该权利内容的利益,必须通过他人的特定行为间接取得。在侵权人的行为构成侵杖,侵害了被侵权人的民事权益时,被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人可以直接向侵权人行使请求权,也可以向法院提起诉讼,请求法院保护自己的合法权益。

被侵权人可以是所有具有民事权利能力的民事主体,只要具有实体法上的民事权利能力,又因侵权行为而使其民事权益受到侵害的人,就具有被侵权人的资格,包括自然人、法人和非法人组织。被侵权人的资格不在于其是否具有民事行为能力,但是有无民事行为能力关系到其是否可以自己行使请求侵权人承担侵权责任的权利。


一百二十一

没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理的人,有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。

理解与适用

本条是对无因管理之债的规定。

无因管理是指没有法定义务或者约定的义务,为避免他人利益受到损失而进行管理或者服务的行为。管理他人事务的人称为管理人,其事务被他人管理的人称为本人或者受益人。

构成无因管理须具备三个条件:1.管理人须对他人事务进行管理或者服务;2.管理人没有法定的或者约定的义务,无因是指管理人对他人事务的管理没有法律上的原因;3.管理人须为避免他人利益受损失而管理。

无因管理的效力是指无因管理构成后在本人和管理人之间发生债权债务关系。无因管理的管理人本无管理本人事务的义务,但管理人一经管理,就应当管好,这是法律为保护民事主体的合法利益和维护社会秩序的必然要求,也是无因管理成为适法行为的必然结果。

民法典没有规定债法总则,因此,在合同编设置了“准合同”分编,规定了无因管理之债和不当得利之债的规则。

 

第一百二十二条

因他人没有法律根据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。

理解与适用

本条是对不当得利之债的规定。

不当得利是指没有合法根据而通过造成他人损失而取得的不当利益,受损人享有请求得利人返还其不当利益的债权债务关系。当事人之间因不当得利所发生的债权债务关系,称为不当得利之债。获得利益的一方为得利人,受到损失的一方为受损人。不当得利是日常生活中经常发生的现象。

构成不当得利请求权,须具备四个要件:1.一方获得利益;2.他方受有损失;3.取得利益与受有损失之间有因果关系;4.无合法根据。

不当得利分为两大类:1.基于法律行为又无法律上的根据而得利;

2. 非基于法律行为但也无法律直接根据而取得利益。不当得利的法律效果是,得利人应当将取得的不当利益返还受损人。得利人返还的利益可以是原物、原物的价款或者其他利益。

 

第一百二十三条

民事主体依法享有知识产权。

知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利:

(一)作品;

(二)发明、实用新型、外观设计;

(三)商标;

(四)地理标志;

(五)商业秘密;

(六)集成电路布图设计;

(七)植物新品种;

(八)法律规定的其他客体。

理解与适用

本条是对知识产权的概念及客体的规定。

知识产权,也叫智慧财产所有权,是指民事主体基于其创造性智力成果和工商业标记依法产生的专有民事权利的统称。知识产权是一种无形财产权,属于广义的财产权利范畴,其客体是智慧劳动成果或者是知识产品,是一种无形财产,或者是一种没有形体的精神财富,也是创造性的智力劳动所产生的劳动成果。

知识产权的内容包括两大部分:1.人身权利,也称为精神权利,是指权利同取得智力成果的人身不可分离,是人身关系在法律上的反映,包括作者的署名权、作品的发表权、作品的修改权、维护作品完整权等。2.财产权利,也称为经济权利,是指智力成果被法律承认以后,权利人可以利用这些智力成果取得报酬或者得到奖励的权利。

主要的知识产权类型是:1.著作权,是制作者及相关主体区域,各类作品的创作,依法享有的权利;广义的著作权,是指除了狭义著作权以外,还包括表演者、录音录像制品的作者与广播电视局旨在传播作品的过程中,就自己的创造性劳动成果所享有的民事权利。2.专利权,是发明创造人或其他权利受让人对特定的发明创造,在一定期限内依法享有的独占实施的知识产权。3.商标权,是指商标主管机关依法授予商标所有人对其注册商标予以国家法律保护的专有知识产权。4.其他知识产权,例如地理标志权、商业秘密权、原产地名称权、植物新品种权以及集成电路布图设计专有权等。

知识产权的客体是:1.作品,包括创作的文学、艺术和自然科学、

社会科学、工程技术等作品。2.发明、实用新型、外观设计,发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案;实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方法;外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。3.注册商标,即经商标局核准注册的商标,包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标。4.地理标志,即原产地标志,是鉴别原产于一成员国领土或该领土的一个地区或一个地点的产品的标志,标志产品的质量、声誉和其他确定的特性,应当主要决定于其原产地。5.商业秘密,是不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性,并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。6.集成电路布图设计,涉及对电子元件、器件间互连线模型的建立,所有的器件和互连线都需安置在一块半导体衬底材料之上,从而形成电路。7.植物新品种,是指经过人工培育的,或者对发现的野生植物加以开发,具有新颖性、特异性、一致性和稳定性并有适当命名的植物品种。8.法律规定的其他客体,例如民法典总则编第127条规定数据,就是数据专有权的客体。

 

第一百二十四条

自然人依法享有继承权。自然人合法的私有财产,可以依法继承。

理解与适用

本条是对继承权及其客体的规定。

继承权,是指自然人按照被继承人所立的合法有效遗嘱或者法律的直接规定,而享有的继承被继承人遗产的权利。在继承中,遗留财产的死者称为被继承人;死者的财产称为遗产;取得遗产的人称为继承人;继承人继承遗产的权利称为继承权。继承权的特征是:1.继承权的主体是自然人,而不能是法人、非法人组织或者国家;2.继承权是自然人依照合法有效的遗嘱或者法律的直接规定而享有的权利,其发生根据有两种,一是法律的直接规定,二是合法有效的遗嘱的指定;3.继承权的客体是被继承人的财产权利,并不是被继承人的遗产;4.继承权的性质是财产权,同时具有身份属性,因为继承通常是在特定的亲属之间发生的,因而继承权具有双重属性。

遗产,是自然人死亡时遗留下来的个人合法财产:1.遗产是自然人死亡时遗留下的财产,不是自然人死亡时留下的遗产不能成为遗产;2.遗产是自然人的个人财产,不属于个人的财产不能成为遗产;3.遗产是自然人的合法财产,不是自然人合法取得和合法享有的财产,也不能成为遗产。

遗产的法律特征是:1.时间上的限定性,被继承人死亡的时间是划定遗产的特定时间界限,在被继承人死亡之前,该自然人具有民事权利能力,其享有财产所有权等各种权利。自然人死亡后,不再有民事权利能力,其财产即转变为遗产。2.内容上的财产性,遗产只能是自然人死亡时遗留的个人财产,具有财产性。3.范围上的预定性,遗产必须是自然人死亡时遗留的个人财产,只有在被继承人生前属于被继承人个人所有的财产才能成为遗产。4.性质上的合法性,自然人死亡时遗留下的财产,只有依法可以由自然人拥有的,并且被继承人有合法取得根据的财产才是遗产。5.处理上的流转性,遗产是要转由他人承受的被继承人死亡时遗留的遗产,因而必须具有流转性。对于遗产的范围,民法典继承编第1122条改变原《继承法》规定的“列举+概括”的做法,采取概括式立法方法,即“遗产是自然人死亡时遗留的个人合法财产,但法律规定或者依其性质不得继承的除外”。

 

司法案例:陈某某诉黄某某继承纠纷案

基本案情

原告陈某某系陈某与其前妻粟某某的婚生独女,1995年9月12日陈某与粟某某协议离婚并办理了离婚手续。2000年,陈某与黄某某结婚,婚后共同居住于重棉三厂福利分配给职工陈某的公有住房,两人在婚姻关系存续期间内未生育子女。该诉争公有住房位于重庆市南岸区弹子石庆新一村××号××号,产权归属于重棉三厂,系重棉三厂分配给职工的福利住房。2002年12月21日,陈某因病去世,重棉三厂将该诉争公有住房承租人变更为被告黄某某,后黄某某一直独自在诉争房屋内居住生活并负担相关的租赁费用。

原告陈某某诉称:原告的父亲陈某与被告黄某某于2000年结婚,婚后共同居住在由重庆第三棉纺织厂福利分配给陈某的公有住房。2002年陈某去世,原、被告双方对该公有住房承租权未进行遗产分割。后该公有住房进行拆迁,拆迁人按规定对居住使用权人进行了拆迁补偿安置。原告认为该公有住房承租权具有经济价值,可占有、使用、收益,应与其他财产一样进行继承,因此原告对该公有房屋承租权及其转化得到的经济利益享有继承和分割的权利。故原告起诉,请求法院确认原告就诉争房屋的拆迁补偿款享有遗产继承权。被告黄某某辩称:被告与陈某于2000年12月26日结婚,婚后一直居住在由重棉三厂福利分配给陈某的公有住房里。2002年12月21日,陈某因病死亡,重棉三厂房管办将该公有住房的承租人变更为被告黄某某,电表、水表、气表、闭路等所有的用户名都变更为被告的名字,被告继续居住在该单位公有住房。直至2009年11月,因诉争的该公有住房拆迁,被告被拆迁安置于重庆市南坪东路二巷×号×栋××号。由于公有住房不属于私有财产,其产权归属重棉三厂,因此公有住房承租权不能作为遗产分割。故被告请求法院依法驳回原告的诉讼请求。

法院判决

法院认为,公民死亡时遗留的个人合法财产应当予以继承,遗产的范围应当包括物和权利。本案中被告黄某某与陈某再婚后,与陈某共同居住在重棉三厂所有的位于重庆市南岸区弹子石庆新一村×号××号公有住房内。陈某死亡后,被告黄某某以共同居住人的身份取得了诉争房屋承租权,后在诉争房屋拆迁时获得了拆迁安置房的所有权。故本案争议的焦点为公有住房承租权是否可作为遗产继承?公有住房承租权产生于计划经济时期,目的在于使在社会主义公有制下每个人都居有其所,具有公益保障性质。但随着市场经济的快速发展和房产制度的改革,传统意义上的公有住房性质发生了巨大的变化。公有住房的差价交换和公有住房的转租并无明确的法律和政策限制,公有住房承租权人能以公有住房租赁权获得财产利益,使得公有住房租赁权成为财产性质的权利,故应当可以被继承。本案中,陈某死亡后,该公有住房承租权应当以遗产方式进行分割,故在原告未明示放弃继承的情况下,其继承利益依然凝聚在该公有住房承租权上,虽然后来该公有住房进行了拆迁和产权调换,但原告并未丧失对该承租权及其转化的利益的继承权,故原告依然可对拆迁安置房屋即重庆市南岸区南坪东路二巷×号×栋××号房屋进行分割。但由于公有住房租赁权的公益保障性还是第一位的,被告黄某某与原承租权人一直共同居住在该公有住房内,故在分割时应当对被告黄某某予以多分。根据拆迁安置房约定价值、产权调换时的价值以及黄某某补交房屋安置时的差价等情况,判决位于重庆市南岸区南坪东路二巷×号×栋××号的拆迁安置房屋归被告黄某某所有,被告黄某某支付原告陈某某房屋折价款8万元。

专家点评

民法典总则编第124条规定,自然人依法享有继承权。自然人合法的私有财产,可以依法继承。本条规定自然人合法的私有财产,可以依法继承,自然人在生前将个人财产作出分配、死后个人财产按照其生前意志进行流转,这是保护私有财产的体现。法条规定,公民死亡时遗留的个人合法财产应当予以继承,遗产的范围应当包括物和权利,故本案中陈某死亡后,该公有住房承租权应当以遗产方式进行分割,故在原告未明示放弃继承的情况下,其继承利益依然凝聚在该公有住房承租权上,其可以依法继承该房屋的承租权及其转化的利益。

 

第一百二十五条

民事主体依法享有股权和其他投资性权利。

理解与适用

本条是对股权和其他投资性权利的规定。

股权是指股东基于出资行为,在依法设立的公司中取得股东地位或者出资人资格,在公司中享有的以财产收益权为核心,并可以依法参与公司事务的权利。股权是财产权利。

其他投资性权利,是指股权以外的,自然人、法人或者非法人组织作为出资人或者开办人,基于其向非公司性的营利法人或者非法人组织出资而获得的出资人或者开办人的身份,以及基于该身份而享有的经营收益权。这些其他投资性权利也属于民事权利,与股权类似,民法予以保护。

股权的客体,在股份有限公司是股份,在有限责任公司是出资份额。股份代表对公司的部分拥有权,包含三层含义:1.股份是股份有限公司资本的构成成分;2.股份代表了股份有限公司股东的权利义务;3.股份可以通过股票价格的形式表现其价值。股份的特点是:1.股份具有金额性;2.股份具有平等性;3.股份具有不可分性;4.股份具有可转让性,股东可以将持有的股份依法转让他人。

出资份额,是有限责任公司的股东对该有限责任公司出资的比例。有限责任公司以外的其他营利法人以及非法人组织,对于有限责任公司以及其他营利法人或者非法人组织依据其出资,在该有限责任公司等单位资本构成上所占有的份额。出资份额是有限责任公司等资本的构成成分,也代表了有限责任公司等股东的权利和义务,同时能够通过其份额的比例表现其价值,并且可以依法转让。

 

第一百二十六条

民事主体享有法律规定的其他民事权利和利益。

理解与适用

本条是对其他法律规定民事权利和法益的规定。

民法典在“民事权利”一章无法把所有的民事权利都作出规定,因而规定其他法律规定的民事权利,民事主体也都享有,依法予以保护。例如,无论刑法还是行政法都规定了侵害他人性自主权的违法行为的刑事责任和民事责任,人格权编第1010条规定了对性骚扰行为的规制,因而性自主权是民事权利。总则编也没有规定信用权,人格权编第1029条和第1030条规定了对信用权的保护,因而信用权也是独立的人格权。对于担保物权,物权编没有规定所有权保留和优先权,合同编第642条规定了所有权保留,其他多部法律都规定了优先权,都是担保物权。对让与担保民法典也没有规定,但是最高人民法院的司法解释认可其为担保物权。类似这样其他法律规定的民事权利,都是民事主体享有的民事权利。

法律所保护的利益,就是法益。本条规定的民事主体享有法律规定的利益是狭义的法益。广义的法益泛指一切受法律保护的利益,权利当然也包含在法益之中。民法在保护民事利益时,对于比较成熟的、具有独立性的民事利益的保护,采用设置民事权利的方式予以保护,例如对身体、健康、生命、姓名、肖像、名誉、隐私、人身自由等民事利益,就规定单独的人格权予以保护。对于一些尚不具有独立保护价值的民事利益,当需要予以保护时,法律就规定对其按照法益进行保护。例如,胎儿的人格利益和死者的人格利益,都是由于胎儿和死者只具有部分民事权利能力,而无法设置民事权利,法律又须对其进行保护,因而胎儿的人格利益和死者的人格利益就用法益予以保护。民法的法益的范围是:人格法益,如胎儿的人格利益和死者的人格利益;身份法益,是配偶权、亲权、亲属权等身份权无法包含的其他身份法益;财产法益,是物权、债权等财产权利所不能包含的其他财产利益。


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