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《民法典》学习分享第一期(第一条至四十二条)

作者:德和衡(石家庄)    发布日期:2020-07-20 09:37:32

一条

为了保护民事主体的合法权益,调整民事关系,维护社会和经济秩序,适应中国特色社会主义发展要求,弘扬社会主义核心价值观,根据宪法,制定本法。

理解与适用:本条规定了制定《民法典》的目的和依据。

立法目的:

一、保护民事主体的合法权益。包括人身权利,财产权利,兼具人身和财产性质的知识产权等权利,以及其他合法权利。

二、调整民事关系。民事权益存在于特定社会关系之中,民法保护民事权利,是通过调整民事关系来实现的。

三、维护社会和经济秩序。民法保护单个主体的民事权利,调整民事主体之间的关系,从而确立并维护整个社会的民事生活秩序。良好的社会和经济秩序,也更有利于民事权利保护。

四、适应中国特色社会主义发展要求。法律是上层建筑,是由经济基础决定的,并与经济基础相适应。制定民法典,就是为了满足人民群众的的这种政治需求。社会主义市场经济本质上是法治经济,通过制定民法典不断完善社会主义法律体系,健全市场秩序,维护交易安全,促进社会主义市场经济持续健康发展。制定民法典,是适应中国特色社会主义发展的必然要求。

五、弘扬社会主义核心价值观。社会主义核心价值观是民族精神和时代精神的高度凝练,是中国特色社会主义法治的价值内核,是中国特色社会主义法治建设的灵魂,是坚持中国特色社会主义法治发展道路的基本遵循。社会主义核心价值观,要融入法治建设的全过程,要将核心价值观基本要求融入法律,转化为法律规范性要求,将法律规范作为践行社会主义核心价值观的制度载体,使法律更好体现国家的价值目标、社会的价值取向、公民的价值追求。制定民法典,健全民事基本法律制度,可以强化社会的契约精神。按照党中央关于把社会主义核心价值观融入法治建设的要求,应当强调在民事活动中弘扬中华优秀文化,践行社会主义核心价值观,大力弘扬自由、平等、公正、诚信等社会主义核心价值观。

立法依据:

宪法是国家的根本大法,是其他法律制定的依据。我国《立法法》明确规定,宪法具有最高的法律效力,一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。本条明确规定根据宪法,制定本法。


第二条

民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。

理解与适用:

本条从主体和关系的角度规定了民法调整对象。

主体方面:

1、各主体之间的平等性是最为重要的特征;

2、自然人是最为重要的民事主体,民事权利最丰富和复杂,涉及民事权利的各个方面;

3、法人是法律上拟制的人,是社会组织,法律基于社会现实的需要,赋予符合一定条件的组织法人资格,便于这些组织独立从事民事活动。

4、非法人组织是第三类民事主体,包括个人独资企业、合伙企业等不具有法人资格的组织。赋予这些组织以民事主体地位,有利于其开展民事活动。

关系方面:

1、自然人、法人、非法人组织之间的社会关系多种多样,并非所有社会关系都由民法调整。比如行政机关从事行政管理活动的行政法律关系,双方地位不具有平等性,不属于民法调整,但行政机关从事民事活动如购买商品与公司签订的买卖合同,此时关系中地位是平等的,由民法调整。

2、人身关系。是指民事主体之间基于人格和身份形成的无直接物质利益因素的民事法律关系。

3、财产关系。是指民事主体之间基于物质利益而形成的民事法律关系。包括静态的财产支配关系如所有权关系,还包括动态的财产流转关系,如债权债务关系等。从财产关系所涉及的权利内容而言,财产关系包括物权关系和债权关系。


第三条

民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护,任何组织或者个人不得侵犯。

理解与适用:

本条明确强调民事权利、权益的法律保护性和禁止侵犯性。

民事权利及其他合法权益受法律保护是民法的基本精神,也是民事立法的出发点和落脚点,统领整部《民法典》和各民商事特别法。但民事主体的民事权利也不能是可以毫无限制绝对自由,民事主体行使民事权利要受到法律、公序良俗的约束,民事主体不得滥用民事权利,且国家基于公共利益的需要,在法律权限范围内经法定程序,在给予公平合理补偿的前提下,可以对民事主体的财产予以征收征用。


第四条

民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。

理解与适用:

本条强调确定了民事主体在民事活动中的法律地位平等原则。

平等原则,是指民事主体在从事民事活动时,相互之间在法律地位上都是平等的,合法权益受到法律的平等保护。这是民法区别于其他法律部门的最为重要的特征。

1、自然人的权利能力一律平等;

2、从事民事活动时法律地位平等;

3、所有民事主体权利、权益受到法律的平等保护。


第五条 

民事主体从事民事活动,应当遵循自愿原则,按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。

理解与适用

本条确定了民事活动的自愿原则。

自愿原则,也称为意思自治原则,就是民事主体有权根据自己的意愿,自愿从事民事活动,按照自己的意思自主决定民事法律关系的内容及其设定、变更、和终止,自觉承受相应的法律后果。平等原则是民法的前提和基础,自愿原则是民法的核心。

1、民事主体有权自愿从事民事活动;

2、有权自主决定民事法律关系的内容;

3、有权自主决定民事法律关系的变动;

4、应当自觉承受相应的法律后果。

需要进一步说明的是,自愿或者意思自治同样不是毫无约束的绝对的自由与放任。实现自愿的前提是平等,是建立在相互尊重的基础上,是互相的。同时还要受到公平原则、诚信原则的约束,不得违法和违背公序良俗。


第六条 

民事主体从事民事活动,应当遵循公平原则,合理确定各方的权利和义务。

理解与适用:

本条确定民事活动的公平原则。

公平原则要求民事主体从事民事活动要秉持公平理念,公正、平允、合理确定各方的权利义务,并依法承担相应的民事责任。公平原则体现了民法促进社会公平正义的基本价值。对规范民事主体的行为发挥着重要作用。公平原则作为民法的基本原则,不仅仅是民事主体从事民事活动应当遵守基本行为准则,也是人民法院审理民事纠纷应当遵守的基本裁判准则。

公平原则在实际民事活动中的具体体现是各种各样的,是具有相对性的,相对具体的人、具体的事、具体的时间、地点等客观情况。判断一个具体事务是否符合公平原则需要考虑多重因素。


第七条

民事主体从事民事活动,应当遵循诚信原则,秉持诚实,恪守承诺。

理解与适用:

本条规定了诚实信用原则。

诚实信用原则要求所有民事主体在从事任何民事活动时,包括行使民事权利、履行民事义务、承担民事责任时,都应该秉持诚实、善意,信守自己的承诺。

诚信原则作为民法最为重要的基本原则,被称为民法的“帝王条款”,是各国民法公认的基本原则。

由于诚信原则具有高度抽象性和概括性,使得诚信原则对于民事主体从事民事活动、司法机关进行民事裁判活动都具有重要作用。诚信原则不仅为民事主体开展民事活动进行指导,是民事主体从事民事活动的行为规则,要求民事主体行使权利、履行义务都应善意不欺、恪守信用。同时,诚信原则对司法机关裁判民事纠纷也具有积极作用,在当事人没有明确约定或法律没有具体规定时,司法机关可以根据诚信原则填补合同漏洞、弥补法律空白,平衡民事主体之间、民事主体与社会之间的利益,进而实现社会的公平正义。


第八条

民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。

理解与适用:

本条规定了守法和公序良俗原则

守法和公序良俗原则,也是现代民法的一项重要基本原则。公序良俗是指公共秩序和善良习俗。守法和公序良俗原则要求自然人、法人和非法人组织在从事民事活动时,不得违反各种法律的强制性规定,不违背公共秩序和善良习俗:

(1)民事主体从事民事活动不得违反法律。不得违反法律中的法律不仅包括民事法律,还包括其他部门法。所谓不得违反法律,就是要求不违反法律的强制性规定。民事主体在从事民事活动时,只要法律未明文禁止,又不违背公序良俗,就可以根据自己的利益和需要创设权利、义务内容。民事主体在从事民事活动时享有较大的自主空间,实现充分的意思自治。由于民法的基本原则之一就是意思自治,民法通常情况下不会干预民事主体的行为自由,民法的大多数规范都是任意性规范。对于任意性规范,民事主体可以结合自身的利益需要,决定是否纳入自己的意思自治范围。但是,任何人的自由并非毫无限制的,民法同样需要维护社会基本的生产、生活秩序,需要维护国家的基本价值追求,法律的强制性规范就是为了实现这一目的而实现的、民事主体在从事民事活动时,应当遵守法律的强制性规定。

(2)民事主体从事民事活动不得违背公序良俗。不得违背公序良俗原则,就是不得违背公共秩序和善良习俗。公共秩序,是指政治、经济、文化等领域的基本秩序和根本理念,是与国家和社会整体利益相关的基础性原则、价值和秩序,在以往的民商事立法中被称为社会公共利益。善良习俗是指基于社会主流道德观念的习俗,也被称为社会公共道德,是全体社会成员所遍认可、遵循的道德准则。善良习俗具有一定的时代性和地域性,随着社会成员的普遍道德观念的改变而改变。公共秩序强调的是国家和社会层面的价值理念,善良习俗突出的则是民间的道德观念,二者相辅相成,互为补充。


第九条

民事主体从事民事活动,应当有利于节约资源、保护生态环境。

理解与适用:

本条规定了绿色原则

绿色原则是贯彻宪法关于保护环境的要求,同时也是落实党中央关于建设生态文明、实现可持续发展理念的要求,将环境资源保护上升至民法基本原则的地位,具有鲜明的时代特征将全面开启环境资源保护的民法通道,有利于构建生态时代下人与自然的新型关系,顺应绿色立法潮流。


第十条

处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。

解与适用:

本条规定了民法法源及适用顺序

本条规定,人民法院、仲裁机构等在处理民事纠纷时,首先应当依照法律。这里的法律是指广义的法律,包括全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规,也不排除地方性法规、自治条例和单行条例等。根据我国《立法法》第8条第9项规定,民事基本制度只能由全国人民代表大会及其常委会制定的法律规定。行政法规可以根据法律的规定或经法律的授权,针对特定领域的民事关系作出具体的细化规定。

本条还规定,法律没有规定的,可以适用不违背公序良俗的习惯。习惯是指在一定地域、行业范围内长期为一般人确信并普遍遵守的民间习惯或者商业惯例。适用习惯受到两个方面的限制:一是适用习惯的前提法律没有规定。所谓法律没有规定就是相关的法律、行政法规、地方性法规对特定民事纠纷未作出规定。二是所适用的习惯不得违背公序良俗。因此,并非所有的习惯都可以用作处理民事纠纷的依据,只有不违背公序良俗的习惯才可以适用,当然适用习惯也不得违背法律的基本原则。

 

第十一条

其他法律对民事关系有特别规定的,依照其规定。

理解与适用

本条明确强调了特别法优先的法律适用规则。

《立法法》第92条规定,同一机关制定的法律,特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定。《民法典》出台后,将作为一般法,各民商事单行法作为特别法,根据《立法法》的规定,特别法的规定将优先适用。

如关于诉讼时效,总则编规定的一般诉讼时效期间为3年。而《海商法》第260条规定,有关海上拖航合同的请求权,时效期间为1年,自知道或者应当知道叔利被侵害之日起计算。《保险法》第26条第2款规定,人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求给付保险金的诉讼时效期间为5年,自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。上述规定就具有优先适用的地位。

 

第十二条

中华人民共和国领域内的民事活动,适用中华人民共和国法律。法律另有规定的,依照其规定。

理解与适用:

本条规定了民法的地域效力。


第十三条

自然人从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。

理解与适用:

(一)条文释义:本条是关于自然人民事权利能力的规定。

民法中的人包括自然人和法人。自然人是指基于自然生理规律出生,具有五官百骸,区别于其他动物的人,是与法人相对应的概念。

自然人从出生时起到死亡时止,一直具有民事权利能力,即享受民事权利、履行民事义务的能力,实际上是作为民事主体的资格;但具体享有何种民事权利,承担何种民事义务,须依相关的具体的法律规定决定和进行。此资格不可被剥夺,也不可抛弃。

(二)司法实践中的应用:自然人作为民事主体,首要表现为民事权利能力,即享受民事权利、履行民事义务的能力,实际上是作为民主体的资格。是否拥有民事权利能力,是区别于有生命的其他动物的重要法律标准。司法实践中注意,民事权利能力不同于具体的民事权利和民事义务,它仅仅是一种资格,二者不能等同,尤其是与人格权很接近,但不同,它还不是一种民事权利,而人格权已经具体化为一种民事权利。

 

第十四条

自然人的民事权利能力一律平等。

理解与适用:

(一)条文释义:本条是关于自然人民事权利能力平等性的规定。

所有中华人民共和国公民,作为自然人,其民事权利能力一律平等,不分年龄、种族、性别、受教育程度、出身、职业、财产状况等任何因素而有所不同。实质上,是指任何人的人性尊严本质相同,生命、健康以及人格的自由发展具有同等的不可侵犯性。体现了人生而平等的自然法理念。

(二)司法实践中的应用:如上所述,民事权利能力是一种资格,所以,所有人平等。不分特殊权利能力和一般权利能力。

与民事关系中的法律地位平等概念不同,因为它不涉及具体法律关系,是泛指作为一个主体的资格,尚无规则意义和实践表现,而法律地位平等则是指民事关系中各方地位的平等性,具有具体意义和法律规则判断。

此能力是抽象的泛指一切权利义务能力,所以不是特定条件下,成为某种特定民事法律关系主体的资格。二者要加以区别。

 

第十五条

自然人的出生时间和死亡时间,以出生证明、死亡证明记载的时间为准;没有出生证明、死亡证明的,以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准。有其他证据足以推翻以上记载时间的,以该证据证明的时间为准。

理解与适用:

(一)条文释义:与前条一脉相承,生死时间就极为重要。作为有生命的活体,生死时间需要医学时的判定规则,包括方法和依据。自然人的出生时间以出生证明即出生医学证明记载的时间为准,出具者只能是送新生儿出生所在医疗保健机构和法定从事家庭接生的人员,证明书从1996年1月1日起统一制发。是申报出生登记的依据。此外,出生档案也具有较强证明作用。

死亡时间则以死亡证明即已经死亡的证明文件或证书记载的时间为准。死亡证明由医院、村居委员会、公安局等开具。自2014年1月1日起,《居民医学证明(推断)书》全国统一制发。

如果没有出生证明、死亡证明的,则以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准,是指自2016年 9月1日起,户口簿、身份证、护照等也可以证明出生日期;没死亡证明时,向户口登记机关登记申请的证明也可在作为死亡证明。

有其他证据足以推翻以上记载时间的,以该证据证明的时间为准。包括医院的分娩记录、计生办证明、学籍证明、村居委证明、家谱族谱、证言等。

(二)司法实践中的应用:

数人同一事件中死亡,死亡时间的确定。继承法中意义很大。本法第一千一百二十一条做了规定。

 

第十六条

涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。但是,胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。

理解与适用:

(一)条文释义:本条是关于胎儿利益保护的规定。目前尚未对胎儿进行法律定义。医学上将人的孕育分为三个阶段,受精卵、胚胎、胎儿。有学者主张应该从受孕时刻其加以保护。

涉及继承和受赠的,视胎儿为具有民事权利能力,即视为一个民事主体自然人。所以本法第一千一百五十五条规定的遗产分割时,应当保留胎儿的继承份额,就不在是字面意义上的保留份问题。因其尚未出生,故其继承有其法定代理人为之。

涉及受赠的,也是如此,不因是胎儿的身份使赠与合同的效力受到影响。可申请公证,也可进行财产权利转移。

但以上规定是假定胎儿活体出生为前提的,所以如果分娩时是死体的,则视为其民事权利能力自始不存在。所以,因视为存在而发生的一切行为均无效,遗产按照法定继承办理,赠与则应该返还赠与人。

(二)司法实践中的应用

诉讼主体的确定。因尚未出生,无法保护自己的权利,不能成为当事人,故只能由法定代理人进行,且以法定代理人的名义起诉和应诉。出生后,则改为婴儿自己的名义,法定代理人则不再作为当事人,改为代理人。

 

第十七条

十八周岁以上的自然人为成年人。不满十八周岁的自然人为未成年人。

理解与适用:

(一)条文释义:本条是关于法定成年年龄的规定。世界各国根据本国公民的生理、智力发育、习惯、社会要求等,对成年的年龄规定不同。我国一直满十八周岁作为成年年龄,因为十八周岁以后,身体、智力发育等均已经成熟,对自己的行为应该能够负责。而不足十八周岁的则为未成年人,之间无真空地带。

年龄与行为能力直接相关,除智力或精神健康状况因而欠缺不能辨认或不能完全辨认自己行为的特殊情况以外,成年人就视为有行为能力的人,可以对自己的行为享有权利和承担义务,不再需要法定代理人的代理。而未成年则需要监护,遭受性侵害的时效、成为某些法律关系主体(如被收养、劳动者等)受到限制。

(二)司法实践中的应用

1.十八周岁应该根据公历确定。农历、虚岁等均不能作为根据。

2.成年人与未成年人的划分与行为能力的划分不完全等同,因为成年人也有行为能力欠缺者,未成年也有视为完全民事行为能力人的情况,如果以自己的劳动收入为主要生活来源的话。

3.不具有完全民事行为能力的人在民事诉讼中须由其监护人作为其法定代理人。

 

第十八条

成年人为完全民事行为能力人,可以独立实施民事法律行为。

十六周岁以上的未成年人,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。

理解与适用

(一)条文释义: 本条是关于完全行为能力的规定。所谓完全行为能力,是指以自己的行为来享有民事权利、履行民事义务、承担民事责任的能力和资格。达到一定年龄,视为成年后,就推断具有完全行为能力。

年龄是判断行为能力的首要标准,本条规定的是成年人,结合前条十八岁的规定,构成一个内在逻辑链;以劳动收入作为主要生活来源的已十上六周岁的未成年为补充标准。

自罗马法以来,一直以年龄作为行为能力的标准,以精神健康状况为补充,而且是否定性情况的排除,即除非有智力障碍或精神健康状况,推定心智健全,因而具有完全的行为能力。

(二)司法实践中的应用

    1.对民事行为能力的特殊要求

部门法基于特殊考虑,会对行为能力有特殊要求,比如婚龄,较高;相反,简单的一些行为,则做出了较低的要求,比如无行为能力人受奖励、赠与、报酬等,他人不得以此为由主张行为无效。

2.构成主要生活来源的判断标准

十六岁以上未成年的行为能力判断,不在于其财产状况和经济状况,而在于因劳动而获得的社会地位。劳动收入作为主要收回来源,强化和提高了劳动收入对其生活的影响程度,换言之,以劳动收入的作用程度来判断行为能力。


第十九条

八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认;但是,可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。


第二十条

不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人,由其法定代理人代理实施民事法律行为。


第二十一条

不能辨认自己行为的成年人为无民事行为能力人,由其法定代理人代理实施民事法律行为。

八周岁以上的未成年人不能辨认自己行为的,适用前款规定。

理解与适用:

第二十条、第二十一条是关于“无民事行为能力人”的三种情形,在此合并梳理。

无民事行为能力,是指公民不能独立进行民事活动,只能由其法定代理人代理进行民事活动。未满八周岁的未成年人、不能辨认自己行为的成年人、八周岁以上不能辨认自己行为的未成年人为无民事行为能力人。这三种无民事行为能力人均不能独立实施民事法律行为,只能通过其法定代理人实施,否则其行为无效。据此可以看出,《民法典》对无行为能力人的保护优先于对交易的保护。


第二十二条

不能完全辨认自己行为的成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认;但是,可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。

理解与适用:

(一)条文释义:第十九条、第二十二条是关于“限制民事行为能力人”的两种情形,在此一并梳理。

具有民事权利能力,自然人获得参与民事活动的资格,但能不能运用这一资格,还受自然人的智力状况、认识能力、精神状况等主观条件的制约。换言之,智力发育不成熟或者精神存在一定程度的障碍的权利能力者,不能认清自己的行为后果,若任其独立参与民事活动,可能会损害自己,也可能会损害别人。因此,这种情况下的民事主体实施行为的范围受到限制,只能亲自实施与自己智力相适应的行为,并承担相应的行为后果。超出自己智力的行为,应由其法定代理人代理实施,或者经其法定代理人同意、追认。

(二)司法实践中的应用

1、原《民法通则》规定未成年人为“限制民事行为能力人”的年龄为10周岁,从《民法总则》起修改为8周岁。

另,《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的,应考虑该子女的意见”,现《民法典》修改为“离婚后,不满两周岁的子女,以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女,父母双方对抚养问题协议不成的,由人民法院根据双方的具体情况,按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的,应当尊重其真实意愿”。

2、什么是“与限制民事行为能力人年龄、智力相适应的民事法律行为”未有明确界定,需要根据行为人的年龄、智力状况,行为人对自己行为、后果的认知情况,涉及标的物价值情况,行为发生时人们生活水平、经济社会发展情况等因素综合考虑。

3、超出限制民事行为能力人年龄、智力的行为,如果代理人不追认,则行为无效。

4、纯受益的行为不受此限,限制民事行为能力人可以独立实施。

5、如何界定“不能完全辨认自己行为的成年人”,需要进行医学方面的认定。

6、实践中需要注意“实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认”与《民法典》第三十五条“监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外,不得处分被监护人的财产”的区别。

个人认为,前者为行为人主动实施,只要法定代理人同意或追认,即使有损自己利益,也为有效行为(最高人民法院【2016】最高法民申900号民事裁定书);后者为监护人主动、独立实施,如果非为监护人利益而处分被监护人财产的,对内无效,对外不一定无效,可能产生赔偿的法律后果(最高人民法院【2019】最高法民申1300号民事裁定书)。


第二十三条

无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。

理解与适用:

无民事行为能力人实施的所有民事法律行为,都需要通过其法定代理人;限制民事行为能力人实施超过与其年龄、智力相适应的民事法律行为,需要通过其法定代理人,或经其法定代理人同意、追认。本条规定了无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人为其法定代理人。因此必须规定无、限制民事行为能力人法定代理人如何产生。本条直接规定二者监护人是其法定代理人。关于监护人的产生、确定、争议等问题,在后一节中有规定。


第二十四条

不能辨认或者不能完全辨认自己行为的成年人,其利害关系人或者有关组织,可以向人民法院申请认定该成年人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。

被人民法院认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,经本人、利害关系人或者有关组织申请,人民法院可以根据其智力、精神健康恢复的状况,认定该成年人恢复为限制民事行为能力人或者完全民事行为能力人。

本条规定的有关组织包括:居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、依法设立的老年人组织、民政部门等。

(一)理解与适用:

本条是规定成年人中无、限制民事行为能力人的认定与恢复。

成年人实际为无、限制民事行为能力,但未经认定的,其所参与的交易行为将会处于不稳定的状态;而成年人被认定为无、限制民事行为能力人后,将会对其行为后果、责任承担、财产管理、诉讼权利甚至人身关系等各方面产生影响。

(二)司法实践中的应用

1、可能是考虑到在社会生活中与实际的“无、限制民事行为能力人”存在交往的主体需要解决的现实问题(如基本生活保障,教育,医疗,妇女、残疾人、老年人权益保障,养老金发放等问题),《民法总则》扩大了申请认定人的范围,除《民法通则》中规定的“利害关系人”外,“居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、依法设立的老年人组织、民政部门等有关组织”也可以申请认定,《民法典》沿用了该部分内容。

2、“利害关系人”、“相关组织”申请认定后,依照程序确定了该“无、限制民事行为能力人”的法定监护人,相应的交易、教育、养老等社会关系能够稳定、合法的进行。

3、申请认定与恢复程序为特别程序,是“申请”行为,不是“起诉”行为,也就是没有被告。


第二十五条

自然人以户籍登记或者其他有效身份登记记载的居所为住所;经常居所与住所不一致的,经常居所视为住所。

理解与适用:住所是指民事主体进行民事活动的中心场所或者主要场所。自然人的住所一般指自然人长期居住、较为固定的居所。自然人的住所对婚姻登记、宣告失踪、宣告死亡、债务履行地、司

法管辖、诉讼送达等具有重要的法律意义。居所指自然人实际居住的一定处所,其与住所的区别是,一个自然人可以同时有两个或多个居所,但只能有一个住所。一般的居所都是自然人临时居住,为暂时性的,住所则为长期固定的。

依据本条规定,自然人以户籍登记或者其他有效身份登记记载的居所为住所。户籍登记是国家公安机关按照国家户籍管理法律法规,对公民的身份信息进行登记记载的制度,本条中的“其他有效身份登记”主要包括居住证和外国人的有效居留证件等。


第二十

父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。

成年子女对父母负有赡养、扶助和保护的义务。

理解与适用:

监护制度是我国基本的民事法律制度之一,在整个《民法典》中都占有重要地位。《民法典》构建了以家庭监护为基础、社会监护为补充、国家监护为兜底的监护制度。

依据本条规定,父母对未成年子女的抚养、教育和保护义务,主要包括进行生活上的照料,保障未成年人接受义务教育,以适当的方式方法管理和教育未成年人,保护未成年人的人身、财产不受到侵害,促进未成年人的身心健康发展等。成年子女对父母的赡养、扶助和保护义务,主要包括子女对丧失劳动能力或生活困难的父母,要进行生活上的照料和经济上供养,从精神上慰藉父母,保护父母的人身、财产权益不受侵害。本法典婚姻家庭编、老年人权益保障法等对此作出了较为具体的规定。


第二十

父母是未成年子女的监护人。

未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:

(一)祖父母、外祖父母;

(二)兄、姐;

(三)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。

理解与适用:

监护是保障无民事行为能力人和限制民事行为能力人的权益,弥补其民事行为能力不足的法律制度。被监护人包括两类:一类是未成年人;另一类是无民事行为能力人和限制民事行为能力的成年人。

本条是关于未成年人的监护人的规定。

本条第1款规定,父母是未成年人的监护人。只有在父母死亡或者没有监护能力的情况下,才可以由其他个人或者有关组织担任监护人。

本条第2款对父母之外的其他个人或者组织担任监护人作出规定。一是规定父母之外具有监护能力的人按顺序担任监护人;二是增加规定了有关组织担任监护人的规定。

本条明确具有监护资格的人按照顺序担任监护,主要目的在于防止具有监护资格的人之间互相推卸责任。当出现两个或者两个以上具有监护资格的人都愿意担任监护人,或者应当担任监护人的人认为自己不适合担任或认为其他具有监护资格的人更适合担任,则可以按照本条规定的顺序确定监护人,或者依照本法第30条规定进行协商;协商不成的,按照本法第31 条规定的监护争议解决程序处理,由居民委员会、村民委员会、民政部门或者人民法院按照最有利于被监护人的原则制定监护人,不受本条规定额顺序的限制,但仍可作为依据。


第二十

无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:

(一)配偶;

(二)父母、子女;

(三)其他近亲属;

(四)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。

理解与适用:

本条规定的需要设立监护的成年人为无民事行为能力人者限制民事行为能力人,包括因智力、精神障碍以及因年疾病等各种原因,导致辨识能力不足的成年人。监护是对失成年人人身、财产等各方面权益的保护和安排。


第二十

被监护人的父母担任监护人的,可以通过遗嘱指定监护人。

理解与适用:

依据本条规定,被监护人(包括未成年人、无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人)的父母可以通过立遗需的形式为被监护人指定监护人,但前提是被监护人的父母正在担任着监护人,如果父母因丧失监护能力没有担任监护入,或者因侵害被监护人合法权益被撤销监护人资格等不再担监护人的,父母已不宜再通过立遗嘱的形式为被监护人指定监护人。

关于遗嘱指定监护与法定监护的关系,一般来说,遗嘱指定监护具有优先地位。遗嘱指定监护是父母通过立遗嘱选择值得信任并对保护被监护人权益最为有利的人担任监护人,应当优先于本法第27条、第28条规定的法定监护。遗嘱指定监护指定的监护人,也应当不限于本法第27条、第28条规定的具有监护资格的人。但是,遗嘱指定的监护人应当具有监护能力,能够履行监护职责。如果遗嘱指定后,客观情况发生变化,遗嘱指定的监护人因患病等原因丧失监护能力,或者因出国等各种原因不能够履行监护职责,就不能执行遗嘱指定监护,应当依法另行确定监护人。


三十

依法具有监护资格的人之间可以协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。

理解与适用:

协议监护是确定监护人的方式之一,依据本条规定,协议监护具有以下几个特点:

第一,协议主体必须是依法具有监护资格的人。即本法第27条、第28条规定的具有监护资格的人。未成年人的父母有监护能力的,不得与其他人签订协议,确定由其他人担任监护人,推卸自身责任。对于未成年人,协议监护只限于父母死亡或者没有监护能力的情况。协议的主体为:1.祖父母、外祖父母;2. 兄、姐;3. 经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意的其他愿意担任监护人的个人或者有关组织。对于父母丧失监护能力的,父母可以不作为协议监护的主体,但对协议确定监护人也可以提出自己的意见,具有监护资格的人在协议确定未成年人的监护时,从有利于保护被监护人的利益出发,应当尽量予以尊重。对于无民事行为能力或者限制民事行为的成年人,协议的主体为:1.配偶;2. 父母、子女;3. 其他近亲属;4.经该成年人住所地居民委员会、村民委员会或者民政部门同意的其他愿意相行益护人的个人或者有关组织。

第二,协议确定的监护人必须从有监护资格的人之间产生,不得在法律规定的具有监护资格人之外确定监护人。在具有监护资格的人之外确定监护人的。办议监护无效。

第三,协议监护是具有监护资格的人合意的结果,合意产生后,由协议确定的监护人担任监护人,履行监护责。监护人一旦确定,即不得擅自变更,否则要承担相应的法律责任。协议确定监护人对被监护人的利益影响重大,应当充分尊重被监护人的真实意愿。“尊重被监护人的真实意愿”不是简单地征求被监护人的意见,要结合多种情况进行综合考量判断,探求其内心真实的愿望。限制民事行为能力的未成平人和成年人已经具备了一定的认知判断能力以及较强的表达能力,协议确定监护人应当直接听取其意见,并对其意见是否反映其真实意愿,结合其他一些因素,例如是否受到胁迫等进行判断。无民事行为能力的被监护人,不具有独立的认知判断能力,但这不意味着这些被监护人没有真实意愿。对于无民事行为能力的被监护人的真实意愿,也应当结合各种情况,例如被监护人与哪一个具有监护资格的人生活联系最为密切等因素,去发现并充分尊重被监护人的真实意愿,这对于保护被监护人的身心健康,具有重要意义。


第三十一条 监护争议解决程序

对监护人的确定有争议的,由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定监护人,有关当事人对指定不服的,可以向人民法院申请指定监护人;有关当事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。

居民委员会、村民委员会、民政部门或者人民法院应当尊重被监护人的真实意愿,按照最有利于被监护人的原则在依法具有监护资格的人中指定监护人。

依据本条第一款规定指定监护人前,被监护人的人身权利,财产权利以及其他合法权益处于无人保护状态的,由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。

监护人被指定后,不得擅自变更;擅自变更的,不免除被指定的监护人的责任。

理解与适用:

本条规定不再保留《民法通则》规定的诉前指定程序。按照《民法通则》规定,对担任监护人有争议的案件,在向法院提起诉讼前,必须先经有关单位或居民委员会、村民委员会进行指定。在实践中,因相关单位不愿指定、迟迟不指定监护人的情况较为常见,导致监护人长期不确定,诉讼程序难以启动,给妥善解决监护争议增加了难度,不利于保护被监护人的权益。鉴于此,本法不再规定监护诉讼的指定前置程序,对监护人的确定有争议的,由人民法院指定。本条还删去了《民法通则》规定的未成年人父母所在单位或者成年被监护人所在单位指定监护人的内容。

本条第1款规定了对监护人的确定有争议情况下的两种解决途径;一是由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定监护人。该指定并没有终局效力。有关当事人对该指定不服的,可以向法院提出申请,由法院指定监护人。法院的指定具有终局效力,被指定的监护人应当履行监护职责,不得推卸。二是有关当事人可以不经居民委员会、村民委员会或民政部门的指定,直接向法院提出申请,由法院指定监护人。本款规定的“对监护人的确定有争议的”既包括争当监护人的情况,也包括推卸拒不担当监护人的情况,主要包括以下几类情形:一是具有监护资格的人均认为自己适合担任监护人,争当监护人;二是按照本法第27条、第28条规定的顺序应当担任监护人的,认为自己没有监护能力,无法履行监护职责或者认为其他具有监护资格的人更适宜担任监护人;三是后一顺序具有监护资格的人要去前一顺序具有监护资格的人依法履行监护职责;四是具有监护资格的人均推卸监护职责,拒不担当监护人的情况。对此,居民委员会、村民委员会或者民政部门应当介入,切实履行起指定监护的职责,依法指定监护人。本款中的两处“有关当事人”指定监护人的确定有争议的当事人。

第2款规定了居民委员会、村民委员会、民政部门或者人民法院指定监护人的原则:一是应当尊重被监护人的真实意愿;二是要按照最有利于被监护人的原则指定。“按照最有利于被监护人的原则指定”,是指居民委员会、村民委员会、民政部门或者人民法院指定监护人并不需要遵照本法第27条第2款、第28条规定的顺序,而应当结合具有监护资格的人与被监护人的生活情感联系、有无利害冲突,具有监护资格的人的品行、身体状况、经济条件以及能够为被监护人提供的教育水平或生活照料措施等,综合进行判断,并尊重被监护人的真实意愿,选择最有利于被监护人健康成长或者健康恢复、最有利于保护被监护人合法权益的人担任监护人。

第3款规定了临时监护制度。临时监护人由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任。本款中的“依照本条第一款规定指定监护人前”,应当从宽理解,不能仅限于监护争议解决期间。从时间点上,应当包括以下两个期间:一是监护争议解决程序启动之后,即居民委员会、村民委员会、民政部门开始处理监护争议或者人民法院受理监护申请之后,至指定监护人之前的期间;二是监护争议解决程序启动之前,只要发现因无人履行监护职责,被监护人的合法权益处于无人保护状态的,就由本条规定的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人,随后再依法启动监护争议解决程序,指定监护人。

第4款规定了指定监护的法律效力。依照监护争议解决程序,由居民委员会、村民委员会、民政部门或者人民法院指定监护人后,被指定的监护人应当履行监护职责,不得推卸,不得擅自变更。如果擅自变更为由其他人担任监护人的,不免除被指定的监护人的责任。被监护人侵害他人的合法权益,或者被监护人自身受到损害的,被指定的监护人仍应当承担责任,擅自变更后的监护人也要根据过错程度承担相应的责任。


第三十二条 民政部门或者居民委员会、村民委员会担任监护人

没有依法具有监护资格的人的,监护人由民政部门担任,也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地居民委员会、村民委员会担任。

理解与适用:

本条是关于在监护人缺席时由政府民政部门担任兜底监护人的规定。“没有依法具有监护资格的人的”主要指没有本法第27条、第28条规定的具有监护资格的人的情况,即被监护人的父母死亡或者没有监护能力,也没有其他近亲属,或者其他近亲属都没有监护能力,而且还没有符合条件的其他愿意担任监护人的个人或者组织。如果存在具有监护资格的人,但其拒绝担任监护人的,不适用本条规定。


第三十三条 意定监护

具有完全民事行为能力的成年人,可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商,以书面形式确定自己的监护人,在自己丧失或者部分丧失民事行为能力时,由该监护人履行监护职责。

理解与适用: 

意定监护是在监护领域对自愿原则的贯彻落实,是具有完全民事行为能力的成年人对自己将来的监护事务,按照自己的意愿事先所做的安排。依据本条规定,具有完全民事行为能力的成年人确定自己丧失或部分丧失民事行为能力时的监护人,应当事先取得被选择方的认可,即经过双方协商一致。意定监护对被监护人的权益影响很大,应以书面方式为宜,明确写明经双方认可的内容,对于其真实性、合法性加以保障,从根源上减少意定监护纠纷。

需要注意的是,意定监护不同于本法第30条规定的协议确定监护人,后者仍然属于法定监护方式,协议的主体是具有监护资格的人。一般而言,意定监护优先于法定监护予以适用。法律设立意定监护制度即是要尊重成年人自己的意愿,当然具有优先适用的地位。只有在意定监护协议无效或者因各种原因,例如协议确定的监护人丧失监护能力,监护协议无法履行的情况下,再适用法定监护。


第三十四条 监护职责内容及临时生活照料

监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为,保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。

监护人依法履行监护职责产生的权利,受法律保护。

监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的,应当承担法律责任。

因发生突发事件等紧急情况,监护人暂时无法履行监护职责,被监护人的生活处于无人照料状态的,被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门应当为被监护人安排必要的临时生活照料措施。

理解与适用:

本条第1款规定了监护人的职责。监护人保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益的职责,主要包括:保护被监护人的身心健康,促进未成年人的健康成长,对成年被监护人也要积极促进其健康状况的恢复;照顾被监护人的生活;管理和保护被监护人的财产;对被监护人进行教育和必要的管理;在被监护人合法权益受到侵害或与人发生争议时,代理其进行诉讼等。相关单行法也对监护人的监护职责作出较为具体的规定。例如,《未成年人保护法》专章对未成年人的父母或者其他监护人的监护职责作出具体规定。《精神卫生法》对精神障碍患者的监护人职责作出了规定。

第2款规定了监护人因履行监护职责所产生的权利。例如,监护人为保护被监护人的人身权益,享有医疗方案的同意权;监护人为了保护被监护人的财产权益,享有财产的管理和支配权;被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时,代理被监护人参与诉讼的权利等。监护人享有这些权利,是为履行监护职责所需要,目的还是为了保护被监护人的人身、财产权利及其他合法权益。监护人行使这些权利时,其他人不得侵害或者剥夺。相关单行法也对监护人因履行监护职责所产生的权利作出规定。《广告法》第33条规定,广告主或者广告经营者在广告中使用无民事行为能力人、限制民事行为能力人的名义或者形象,应当事先取得其监护人的书面同意。《母婴保健法》第19条规定,依照本法规定施行终止妊娠或者结扎手术,本人无行为能力的,应当经其他监护人同意,并签署意见。

第3款规定了监护人的责任。监护人如果不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的,应当承担相应的责任,主要包括两个方面:一对被监护人的侵权行为承担责任。二是监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益,造成被监护人人身、财产损害的,应当承担民事责任。

第4款是新增条款,结合新型冠状肺炎疫情防控工作,对我国的监护制度作了进一步完善。


第三十五条 履行监护职责应当遵循的原则

监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外,不得处分被监护人的财产。

未成年人的监护人履行监护职责,在作出与被监护人利益有关的决定时,应当根据被监护人的年龄和智力状况,尊重被监护人的真实意愿。

成年人的监护人履行监护职责,应当最大程度地尊重被监护人的真实意愿,保障并协助被监护人实施与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。对被监护人有能力独立处理的事务,监护人不得干涉。

理解与适用

本条第1款确立了最有利于被监护人的原则。依据本款规定,对未成年人和成年被监护人的监护,均要遵循最有利于被监护人的原则,及监护人在保护被监护人的人身权利、财产权利及其他合法权益的过程中,要综合各方面因素进行权衡,选择最有利于被监护人的方案,采取最有利于被监护人的措施,使被监护人的利益最大化。

第2款规定了尊重未成年人意愿的原则。依据本款规定,未成年人的监护人在作出与未成年人的利益有关的决定时,应当征求未成年人的意见,在未成年人提出自己的意见后,再根据未成年人的年龄、社会经验、认知能力和判断能力等,探求、尊重被监护人的真实意愿。

第3款规定了最大程度地尊重成年被监护人意愿的原则。最大程度地尊重被监护人的真实意愿是成年人的监护人履行监护职责的基本原则,贯穿于履行监护职责的方方面面。如果某项民事法律行为,根据被监护人的智力、精神健康状况,被监护人可以独立实施,监护人不得代理实施,要创造条件保障、支持被监护人独立实施。监护人不得不干涉被监护人有能力独立处理的事务,促进被监护人按照自己的意愿独立、正常生活。


第三十六条 撤销监护人资格

监护人有下列情形之一的,人民法院根据有关个人或者组织的申请,撤销其监护人资格,安排必要的临时监护措施,并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人:

(一)实施严重损害被监护人身心健康的行为;

(二)怠于履行监护职责,或者无法履行监护职责且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人,导致被监护人处于危困状态;

(三)实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为。

本条规定的有关个人、组织包括:其他依法具有监护资格的人,居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。

前款规定的个人和民政部门以外的组织未及时向人民法院申请撤销监护人资格的,民政部门应当向人民法院申请。

理解与适用:

本条第1款规定了撤销监护人资格诉讼的适用情形。一是实施严重损害被监护人身心健康行为的,例如性侵害、出卖、遗弃、虐待、暴力伤害被监护人等。二是怠于履行监护职责,或者无法履行监护职责且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人,导致被监护人处于危困状态的。例如,父母有吸毒、赌博等恶习,怠于履行监护职责,导致儿童面临严重危险等;父母外出打工,也没有将监护职责委托给他人,留下年龄较小的儿童独立在家生活,处于危困状态等。三是兜底性规定,只要有严重侵害被监护人合法权益行为的,均可以撤销监护人资格。例如,教唆、利用未成年人实施违法犯罪行为等。

撤销监护人资格诉讼往往要持续一定的时间。在此期间,如果被监护人的人身、财产等合法权益处于无人保护状态的,人民法院应当安排必要的临时监护措施。依据本法第31条第3款的规定,人民法院可以指定被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。

第2款对有权向法院申请撤销监护人资格的主体作出规定。第3款对兜底性的申请主体作出规定。当第2款规定的个人和民政部门以外的组织因各种原因未及时向人民法院提出撤销监护人资格的申请,导致被监护人的合法权益无法得到保护。则民政部门应当承担起向法院申请撤销监护人资格的职责。要正确理解本款与第2款赋予民政部门申请主体资格的关系。民政部门只要是发现具有严重侵害被监护人合法权益的情形,即可依据本条第2款规定,向法院申请撤销监护人资格,不需要等到其他个人或组织都不向法院申请之后再行申请。如果其他个人或者组织都不向法院申请撤销监护人资格,此时,民政部门应当依照第3款规定,主动向法院提出申请。


第三十七条

依法负担被监护人抚养费、赡养费、扶养费的父母、子女、配偶等,被人民法院撤销监护人资格后,应当继续履行负担的义务。

理解与适用:

本条是对监护人被撤销监护资格后仍存在身份权义务的规定。

监护人的监护权与近亲届之间的身份权是不同的:监护人资格被撤销后,如果监护人是被监护人的近亲属,只是撤销了其监护人身份.而没有撤销其近亲属身份,该被撤销监护资格的人与原来的被监护人之间的身份关系仍然存在,基于该身份关系产生的权利和义务仍然継续保持,并不发生变化。因此,被撤销监护资格的父母、子女、配偶等,在其监护人的资格被撤销后,近亲属之间的身份权利义务并没有发生变化,应当依照亲属权和配偶权的要求,继续负担被监护人的抚养费、赡养费、扶养费。


第三十八条

被监护人的父母或者子女被人民法院撤销监护人资格后,除对被监护人实施故意犯罪的外,确有悔改表现的,经其申请,人民法院可以在尊重被监护人真实意愿的前提下,视情况恢复其监护人资格,人民法院指定的监护人与被监护人的监护关系同时终止。

理解与适用:

本条是对父母或子女被撤销监护资格后予以恢复的规定。

监护人的资格被撤销后,可以依据法律规定的条件予以恢复。监护人恢复监护资格的要件是:1、被撤销监护资格的行为不属于对被监护人实施故意犯罪行,如果监护人是因为对被监护人实施故意犯罪行为,如故意侵害被监护人的人身、财产构成犯罪的,不得恢复其监护人资格。2、确有悔改表现的情形。主观上有悔改的表示,客观上也有悔改的行为,认定为确有悔改表现。3、被撤销监护资格的监护人申请恢复自己的监护人资格,未经申请者,不得恢复其监护资格。4、尊重被监护人真实意愿,被监护人愿意接受被撤销监护资格的监护人继续作为自己的监护人的,才可以恢复监护人的资格。

符合上述要件要求的,法院可以判决被撤销监护资格的人恢复监护资格。


第三十九条

有下列情形之一的,监护关系终止:

(一)被监护人取得或者恢复完全民事行为能力;

(二)监护人丧失监护能力;

(三)被监护人或者监护人死亡;

(四)人民法院认定监护关系终止的其他情形。

监护关系终止后,被监护人仍然需要监护的,应当依法另行确定监护人。

理解与适用

本条是对监护关系消灭及原因的规定。

监护法律关系的消灭,是因某些法定原因的存在而使监护关系永远地消灭。监护关系消灭的具体原因是:1、被监护人取得或者恢复完全民事行为能力。未成年人已经满18周岁,即取得了完全的民事行为能力,监护关系自然消灭。被监护的成年人恢复完全民事行为能力的,同样如此。2、监护人丧失监护能力。监护人丧失监护能力,不能继续担任监护人,是因监护人的原因而消灭监护关系。3、被监护人或者监护人死亡。无论是被监护人还是监护人死亡,都会引起监护关系的消灭。4、人民法院认定监护关系终止的其他情形。例如,被监护的未成年人被生父母认领或者被他人收养。

监护法律关系消灭,发生的法律后果是:1.被监护人脱离监护,即为完全民事行为能力人,可以独立行使民事权利,独立承担民事义务,人身、财产权益均由自己维护,民事行为的实施亦独立为之。2、在财产上,监护关系的消灭引起财产的清算和归还。

在监护法律关系相对消灭,即监护关系终止后,被监护人仍然需要监护的,实际上是监护关系的变更,应当依照法律规定另行确定监护人。


第四十条

自然人下落不明满二年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人为失踪人。

理解与适用:

本条是对自然人宣吿失踪条件的规定。

宣告失踪是指自然人离开自己的住所下落不明达到法定期限,经过利害关系人申请,人民法院依照法定程序宣告其为失踪人的制度。规定宣吿失踪的目的,是通过人民法院确认自然人失踪的事实,结束失踪人财产无人管理及其应履行的义务不能得到及时履行的非正常状态,以保护失踪人和利害关系人的利益,维护社会经济秩序的稳定。

宣告失踪应当具备的条件是:1、须自然人下落不明满两年。下落不明,是指自然人离开自己最后的住所或经常居所后没有音讯,并且这种状况为持续、不间断的。只有从自然人音讯消失起开始计算,持续弛、不间断地经过两年时间,才可以申请宣告失踪。2、须由利害关系人向人民法院提出申请。利害关系人的范围界定较宽,包括被申请宣吿失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女,以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。其他与被申遣人有民事权利义务关系的人,主要是指失踪人的合伙人、债权人等,因为宣告失踪的目的主要是了结债权债务关系,将合伙人和债权人作为利害关系人应属当然。宣告失踪的申请可由这些利害关系人中的一人提出或数人同时提出,没有先后顺序的区别。3、须由人民法院根据法定程序宣告“人民法院在收到宣告失踪的申请以后,应当依据《民事诉讼法》规定的特别程序,发出寻找失踪人的公告。公告期满以后,仍没有该自然人的音讯,人民法院才能宣告该自然人为失踪人。


第四十一条

自然人下落不明的时间自其失去音讯之日起计算。战争期间下落不明的,下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算。

理解与适用:

本条是对自然人下落不明时间起算的规定。

宣告自然人失踪,最重要的条件就是达到法定的下落不明的时间要求,具体计算下落不明的起算时间,应当从其失去音讯之日,也就是最后获得该自然人音讯之日起开始计算,例如,在飞机失事事件中,飞机失事的时间其实就是计算下落不明的起算时间。在战争期间下落不明的,则从战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起,计算下落不明的时间。


第四十二条

失踪人的财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人代管。

代管有争议,没有前款规定的人,或者前款规定的人无代管能力的,由人民法院指定的人代管。

理解与适用:

本条是对自然人被宣吿失踪后的财产代管人的规定。

在自然人被宣告为失踪人以后,因为其民事主体资格仍然存在,所以不产生婚姻关系解除和继承开始的后果,只在财产关系上发生财产代管关系,为失踪人的财产设定代管人。

人民法院判决宣告自然人失踪的,应当同时指定失踪人的财产代管人。能够作为财产代管人的人,除了其配偶、成年子女、父母之外,还包括其他愿意担任财产代管人的人,无论是失踪人的兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女还是其他朋友等,只要愿意担任财产代管人的,都可以请求担任财产代管人,人民法院应当从上述人员中为失踪人指定财产代管人。失踪人是无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,由其监护人作为财产代管人为妥。

在以下情况下,由人民法院指定失踪人的财产代管人:1、由谁担任财产代管人发生争议;2、失踪人没有配偶、父母、子女或者其他愿意担任财产代管人的人;3、失踪人的配偶、父母、子女或者其他愿意担任财产代管人的人无代管财产能力。岀现上述情况之一,人民法院应该根据实际情况确定失踪人的财产代管人。

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